KOFA-AVGJØRELSE
KOFA 2008/89: Avvisning – for sent tilbud, feil postnummer
Faktum
Nordlandssykehuset HF kunngjorde 25. mars 2008 en åpen anbudskonkurranse for anestesirekvisita med tilbudsfrist 15. mai 2008 kl. 12.00. Leveringsadressen i konkurransegrunnlaget var angitt med postnummer 8005 Bodø. Leda Medical AS sendte tilbudet som servicepakke fra Brumunddal den 7. mai 2008. Pakken ankom Postens hovedpostkontor i Bodø (postnummer 8001 Bodø) kl. 07.09 den 15. mai 2008 – om lag fem timer før fristens utløp – men ble ikke utlevert til Nordlandssykehuset HF før 16. mai 2008 kl. 12.00, ett døgn etter tilbudsfristens utløp. Korrekt postadresse for servicepakker til helseforetaket var ifølge Posten Norge AS postnummer 8092 Bodø. Forsendelser adressert til 8005 Bodø ble i stedet sendt til et hentepostkontor og videresendt derfra, noe som medførte én ekstra virkedag. Nordlandssykehuset HF avviste tilbudet ved brev av 21. mai 2008 med hjemmel i FOA 2006 § 20-13 (1) bokstav a.
KOFAs vurdering
1. Avvisningspliktens innhold og begrunnelse. FOA 2006 § 20-13 (1) bokstav a (FOA 2006) fastsetter at et tilbud «skal avvises når det ikke er levert innen den fastsatte tilbudsfristen». KOFA presiserte at bestemmelsen gir oppdragsgiver en ubetinget avvisningsplikt, ikke en skjønnsmessig avvisningsrett. Det vesentlige hensynet bak regelen er å eliminere enhver risiko for at en tilbyder kan ha fått kjennskap til innholdet i konkurrerende tilbud og dermed tilpasse sitt eget. Regelen «håndheves strengt», og dette utgjorde det normative utgangspunktet for hele vurderingen.
2. Risikofordeling og spørsmålet om unntak. I utgangspunktet bærer tilbyder risikoen for forsinkelser i postgangen. KOFA konstaterte likevel at forsinkelsen her hadde sin direkte årsak i at innklagede hadde oppgitt feil postnummer i konkurransegrunnlaget. Postens standardprosedyre for feiladresserte servicepakker er å sende forsendelsen til nærmeste hentepostkontor og deretter videresende til riktig adresse – en prosedyre som typisk medfører én til tre ekstra virkedager. KOFA konstaterte videre at tilbudet faktisk var ankommet Bodø hovedpostkontor (8001 Bodø) kl. 07.09 den 15. mai 2008, om lag fem timer før tilbudsfristens utløp, og at tilbudet på dette tidspunkt var i Postens – ikke klagers – varetekt. Siden Bodø hovedpostkontor er et hentepostkontor, ville innklagede ha kunnet avhente tilbudet innen fristens utløp. Spørsmålet ble om disse omstendighetene ga tilstrekkelig grunnlag for unntak fra hovedregelen.
3. Konklusjon om avvisning og erstatningsansvar. KOFA fant at regelen om at tilbudet må være kommet frem til oppdragsgiver innen fristen er «en så viktig regel at det ikke bør gjøres unntak fra den, selv i tilfeller hvor forsinkelsen skyldes oppdragsgivers feil». Avvisningen var dermed korrekt. KOFA åpnet imidlertid for at feilen fra innklagedes side «kan danne grunnlag for erstatningskrav fra klagers side». Klagenemnda hadde ingen opplysninger om klager ville ha vunnet konkurransen, men uttalte at klager «under enhver omstendighet» måtte kunne kreve erstattet sine utgifter med å inngi tilbud – den negative kontraktsinteressen.
Konklusjon
KOFA konkluderte med at Nordlandssykehuset HF ikke hadde brutt regelverket for offentlige anskaffelser ved å avvise Leda Medical AS sitt tilbud som for sent innlevert. Avvisningsplikten etter FOA 2006 § 20-13 (1) bokstav a gjelder absolutt, uavhengig av årsaken til forsinkelsen. KOFA signaliserte likevel at det feilaktige postnummeret i konkurransegrunnlaget kunne danne grunnlag for et erstatningskrav, minst begrenset til den negative kontraktsinteressen.
Praktisk betydning
Avgjørelsen fastslår at avvisningsplikten ved for sent innkomne tilbud etter FOA 2006 § 20-13 (1) bokstav a er absolutt – den gjelder selv når forsinkelsen har sin direkte årsak i feil informasjon i oppdragsgivers eget konkurransegrunnlag. Avgjørelsen viser videre at KOFA skiller skarpt mellom spørsmålet om regelbrudd i anskaffelsesprosessen og spørsmålet om erstatningsansvar: Et prosessuelt korrekt avvisningsvedtak kan likevel utløse erstatningsplikt dersom oppdragsgivers egenfeil er årsaken til at tilbyderen ble utelukket fra konkurransen. Oppdragsgivere bør kontrollere at alle adresseopplysninger – herunder postnummer for ulike forsendelseskategorier – er korrekte i konkurransegrunnlaget, ettersom feil her kan medføre erstatningsansvar overfor berørte tilbydere.
Hele KOFA-avgjørelsen (klikk for å skjule)
Klagenemnda for offentlige anskaffelser
Klager ønsket å delta i en åpen anbudskonkurranse vedrørende anskaffelse av anestesirekvisita, men fikk sitt tilbud avvist som for sent innlevert. Forsinkelsen skyldtes feil i den adresse som var oppgitt i konkurransegrunnlaget. Klagenemnda fant at tilbudet var rettmessig avvist, men at det kunne ligge an til erstatningsansvar.
Klagenemndas avgjørelse 14. juli 2008 i sak 2008/89
Klager: Leda Medical AS
Innklaget: Nordlandssykehuset HF
Klagenemndas medlemmer: Kai Kriiger, Bjørg Ven og Jakob Wahl
Saken gjelder: Avvisning av tilbud mottatt etter tilbudsfristen.
Bakgrunn
(1)Nordlandssykehuset HF (heretter kalt innklagede) kunngjorde 25. mars 2008 en åpen anbudskonkurranse for anestesirekvisita.
(2)I konkurransegrunnlagets punkt 6.4 fremgikk det følgende om tilbudsfrist og sted:
”Frist for levering av tilbud er 15.05.2008 kl 1200 til Nordlandssykehuset HF. For sent innkomne tilbud vil bli avvist.
Tilbudet skal sendes til følgende adresse:
Nordlandssykehuset HF Innkjøpsseksjonen, Prinsensgt. 164
8005 Bodø
Att: Innkjøpsleder Merete Holm”
(3)Leda Medical AS (heretter kalt klager) avsendte 7. mai 2008 sitt tilbud til den opplyste adressen. Tilbudet ankom 8001 Bodø postkontor den 15. mai 2008 kl. 07.09, og innklagede den 16. mai 2008 kl. 12.00.
(4)Klagers tilbud ble i brev av 21. mai 2008 avvist som for sent innlevert. Fra brevet hitsettes følgende:
”Viser til deres tilbud i denne anbudskonkurransen, som ble mottatt hos oss 16.05.2008 kl 12.00. Mottakstidspunktet er dokumentert i vedlegg 1: Dokumentasjon fra sporing på www.posten.no.
I konkurransegrunnlagets pkt 6.4 står det: ”Frist for levering av tilbud er 15.05.2008 kl 1200 til Nordlandssykehuset HF. For sent innkomne tilbud vil bli avvist”.
I forskriftene for offentlige anskaffelser, del III, $ 20-13a står det: "Et tilbud skal avvises når det ikke er levert innen den fastsatte tilbudsfristen”.
I henhold til dette må vi derfor på vegne av Nordlandssykehuset HF avvise tilbudet.” Fra vedlegg 1 til brevet av 21.mai 2008 hitsettes følgende:
”Posten Norge AS har registrert følgende sporingsinformasjon om sendingen:
”L...] Dato KI Hendelse Poststed 16.05.08 11.59 UTLEVERT 8038 BODØ 16.05.08 11.09 OPPLASTET TIL DISTRIBUSJON 8038 BODØ 16.05.08 08.51 LEVERT/MOTTATT TIL UTKJØRING 8001 BODØ 15.05.08 07.09 ANKOMMET POSTKONTOR 8001BODØ (BODØ) 14.05.08 10.33 REGISTRERT OMLASTINGSTERMINAL 8200 FAUSKE 09.05.08 09.30 VIDERESENDT 0024 OSLO 08.05.08 16.37 INNLEVERT POSTTERMINAL 2309 HAMAR 07.05.08 17.12 AVVIK I PRODUKSJONEN 2381 Årsak: Innlevert etter frist BRUMUNDDAL Tiltak: Videresendes neste virkedag 07.05.08 17.11 INNLEVERT POSTKONTOR 2381 BRUMUNDDAL”
Fra e-post fra representant for Posten Norge AS til klager av 28. mai 2008 hitsettes følgende fra vedlegget ”AVC certification”:
” Kopiert fra Database
Postnummer Poststed Distribusjonstype 80011 BODØ Hentekontor Postboks
8002 BODØ Hentekontor Servicenr
8004 BODØ Hentekontor Gateadresse 8005 BODØ Hentekontor Gateadresse 8006 BODØ Hentekontor Gateadresse 8007 BODØ Hentekontor Gateadresse
Dvs. at post som er adressert til gateadresse med overnevnte postnummer, har hentekontor på Bodø postkontor (Havnegt 9).
Pakker som er adressert til overnevnte postkontor vil bli registrert inn her, og mottaker får hentelapp til sin adresse og må da hente pakken her.”
I e-post fra representant for Posten Norge AS til klager av 29. mai 2008 fremgikk følgende:
”Viser til forespørsel fra dere angående fremsending av Servicepakke til Nordland Sentralsykehus med dadresse 8005 Bodø. Nordland Sentralsykehus har eget bedriftspostkontor og riktig adresse for Servicepakker dit er 8092 Bodø. Pakker adressert til 8005 Bodø vil derfor havne på Bodø postkontor og bli videresendt derfra. Dette vil medføre minimum 1 dags lengre fremsendingsfrist på pakken (avhengig av om vi klarer å registrere at den er feiladressert).”
Fra e-post fra innklagede til klager av 30. mai 2008 hitsettes:
”At postnummer var angitt som 8005 og ikke 8092 er i denne sammenheng uten relevans idet alle pakker til helseforetaket kjøres til vårt interne postkontor.
Pakken fra Leda Medical AS var av Posten stemplet 3. Ifølge posten er dette ett av tre alternativer for pakkeforsendelser.
Disse er ifølge posten: Express over natt sendes som kategori 1. Denne er garantert å komme frem neste dag.
Bedriftspakke, dør til dør eller postkontor sendes som kategori 2. Disse kommer normalt frem i løpet av I — 4 virkedager, men posten har ingen tidsgaranti for denne kategorien.
Norgespakke og servicepakke sendes som kategori 3. Denne skal normalt komme frem i løpet av 4 — 5 virkedager, men posten har ingen tidsgaranti for denne kategorien. Fra Sør-Norge til Nord-Norge vil det ta minimum en uke for en slik forsendelse.”
Saken ble brakt inn for klagenemnda i e-post av 3. juni 2008. Kontrakt med valgte leverandør ble av innklagede opplyst å skulle inngås i løpet av juni d.å.
I e-post av 8. juli 2008 fra Posten ved Arnt Holm, Bodø 2 distribusjonsenhet, fikk klagenemnda opplyst følgende:
”Servicepakker til 8005 sendes til 8001 Bodø Postkontor som er hentekontor for området 8005 (i tillegg til 8004, 8006 og 8007).”
I en e-post fra samme avsender litt senere på dagen gjentas det som sies i e-post av 29. mai (jf premiss 7), og i tillegg opplyses følgende:
”.... Pakkene vil ankomme Bodø Postkontor, mens henteseddel vil komme til budavdelingen for distribusjon derfra, vedkommende avdeling som får henteseddel vil da ta kontakt med Bodø Postkontor og be dem sende pakken til Bodø Postterminal for utkjøring derfra til Nordland Sentralsykehus neste dag.”
fra Brumunddal til Bodø 3 virkedager, regnet fra dagen etter innlevering av pakken. Denne forsendelsestiden forutsetter at pakken er innlevert innen innleveringsstedets frist.
Anførsler
Klagers anførsler
(13)Klager anfører at tilbudet ikke skulle vært avvist som fremkommet for sent. Årsaken til at tilbudet kom frem for sent, var at oppdragsgiver oppgav feil postnummer i anbudsinnbydelsen. Ifølge postverket ville pakken vært fremme i god tid ved bruk av riktig postnummer.
(14)Sporingen viser at pakken ankom postkontoret til 8001 den 15. mai 2008 kl 07:09, det vil si innen utløpet av tilbudsfristen.
(15)Postverket har opplyst at postkontor 8001 og 8005 er hentepostkontor, hvor mottaker får hentelapp, og selv må hente pakken. Innklagedes anførsler om postverkets avdelinger 8005 og 8092 vedrørende frambringing av post, samsvarer ikke med postverkets opplysninger. Klager ser derfor bort fra innklagedes kommentar om postverkets kategorier og leveringer.
(16)Innklagede må prinsipalt godkjenne at tilbudet er kommet frem innen tilbudsfristen og derfor skal være med i behandlingen, eller subsidiært utlyse anbudet på nytt.
Innklagedes anførsler
(17)Et tilbud som er innkommet for sent, skal etter forskriftens $ 20-13 (1) bokstav å avvises, uansett hva som er årsak til forsinkelsen.
(18)Ut fra sporingen er det mulig, men langt fra sikkert, at riktig postnummer ville ført til tidligere utkjøring av servicepakken fra hovedpostkontoret. Hovedårsaken til forsinkelsen er likevel ikke at postnummeret i konkurransegrunnlaget var feil, men at pakken ble sendt som servicepakke (kategori 3), jf opplysningene om postens kategorier for pakkeforsendelser i innklagedes e-post til klager av 30. mai 2008.
Klagenemndas vurdering
(19)Klager innleverte tilbud i konkurransen og har dermed saklig klageinteresse, jf forskrift om Klagenemnd for offentlige anskaffelser $ 6. Klagen er rettidig. Anskaffelsen følger etter sin opplyste verdi forskrift om offentlige anskaffelser av 7. april 2006 nr 402 del I og III, jf forskriftens $$ 2-1 og 2-2.
Hvorvidt det var riktig av innklagede å avvise klagers tilbud som for sent innkommet
(20)Innklagede har anført at det i dette tilfellet forelå en plikt til å avvise klagers tilbud som for sent innlevert. Avvisningsplikten var hjemlet i forskriftens $ 20-13 (1) bokstav a. Spørsmålet for klagenemnda blir således hvorvidt dette medfører riktighet.
(21)Av forskriftens $ 20-13 (1) bokstav a fremgår det følgende:
”Et tilbud skal avvises når det ikke er levert innen den fastsatte tilbudsfristen.”
(22)Det vesentlige hensyn bak regelen om avvisning i forskriftens $ 20-13 (1) bokstav a er at det overhodet ikke skal foreligge noen risiko for at en tilbyder kan ha fått kjennskap til innholdet i de øvrige tilbudene, og dermed kan tilpasse sitt eget tilbud til dette. Regelen håndheves strengt.
(23)I utgangspunktet er det tilbyder som bærer risikoen for forsinkelser i postgangen. Her er årsaken til forsinkelsen en feil fra innklagedes side, ved at det i konkurransegrunnlaget var oppgitt galt postnummer på den adressen som var angitt som forsendelsessted for tilbudene. Standard prosedyre når en forsendelse blir sendt til en besøksadresse er ifølge Posten at forsendelsen først blir sendt til nærmeste hovedpostkontor, hvor feilen blir forsøkt rettet opp, og deretter blir forsendelsen videresendt til riktig postadresse. En slik prosedyre tar vanligvis 1-3 dager. Det var også det som skjedde i dette tilfellet, da klagers tilbud først ble sendt til Bodø hovedpostkontor, for så å bli videresendt til innklagedes postadresse neste dag.
(24)I dette tilfellet er det på det rene at klagers tilbud var innkommet Postens hovedpostkontor i Bodø (8001 Bodø) innen den fastsatte tilbudsfristens utløp. Klagers tilbud var således i Postens, og ikke klagers varetekt, på dette tidspunkt og helt frem til innklagede mottok det. Videre er det på det rene at siden Bodø hovedpostkontor er et hentepostkontor, ville klagers tilbud vært tilgjengelig for innklagede allerede på det tidspunkt tilbudet var ankommet hovedpostkontoret. Dette skjedde kl. 07.09 den 15. mai 2008, det vil si omlag 5 timer før tilbudsfristens utløp. Innklagede kunne derfor enkelt ha undersøkt om det var innkommet noen tilbud, og deretter avhentet disse innen tilbudsfristens utløp.
(25)Spørsmålet blir om disse forhold gir grunnlag for å gjøre unntak fra hovedregelen om at tilbudene må være oppdragsgiver i hende før utløpet av den fastsatte tilbudsfrist.
(26)Klagenemnda finner at regelen om at tilbud må være kommet frem til oppdragsgiver innen fristen, er en så viktig regel at det ikke bør gjøres unntak fra den, selv i tilfeller hvor forsinkelsen skyldes oppdragsgivers feil.
(27)En annen sak er at når klager blir forhindret fra å delta i konkurransen på grunn av en åpenbar feil begått av innklagede, kan det danne grunnlag for erstatningskrav fra klagers side. Hvorvidt klager ville ligget an til å vinne konkurransen om tilbudet var kommet frem i tide, har nemnda ingen opplysninger om. Klager må under enhver omstendighet kunne kreve erstattet sine utgifter med å inngi tilbud, altså den negative kontraktsinteresse.
Konklusjon
Nordlandssykehuset HF har ikke brutt regelverket ved å avvise klagers tilbud som for sent innlevert.
For klagenemnda,
14. juli 2008
ED Jakob Wahl
Refererte rettskilder
- FOA 2006 § 20-13 — Avvisningsplikt for tilbud mottatt etter tilbudsfristens utløp – absolutt regel uavhengig av årsak til forsinkelsen
- FOA 2006 § 2-1 — Fastsettelse av regelverkets anvendelsesområde og terskelverdi
- FOA 2006 § 2-2 — Fastsettelse av regelverkets anvendelsesområde og terskelverdi
- FOA 2006 § 6 — Saklig klageinteresse – klager hadde levert tilbud og var dermed klageberettiget