foa
Forum
for offentlige anskaffelser

HjemKOFA-basenKOFA 2003/68

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2003/68: Politisk utvalg overstyrer faglig evaluering

Saksnummer
2003/68
Avgjort
2003-05-15
Kunngjort
2001-09-26
Innklaget
Porsgrunn kommune
Klager
Byggholt AS (tidligere Prosjektfinans AS)
Regelverk
FOA 2001
Sakstype
Klage på tildeling
Anskaffelsens verdi
Kostnadsramme oppgitt til kr 180 millioner; kontraktsverdi ikke spesifisert i avgjørelsen
Art
Bygg og anlegg
Prosedyre
Begrenset anbudskonkurranse
Terskelverdi
Ikke spesifisert
Porsgrunn kommunes faste utvalg for nybygg (FUN) satte to ganger til side administrasjonens innstilling om å velge Byggholt AS som leverandør av totalentreprise for nytt sykehjem. KOFA fant at flertallets begrunnelse for endret poenggivning bygde på uriktige faktiske forutsetninger og var vilkårlig, og at kommunen hadde brutt kravet til saklig og forsvarlig valg.
Hovedspørsmål
Kan et politisk utvalg overprøve en fagkyndig evalueringskomités poenggivning uten tilstrekkelig faglig grunnlag og uten å undersøke riktigheten av de faktiske forutsetningene for endringen? Innebærer manglende slik undersøkelse brudd på kravet til saklig og forsvarlig valg basert på de oppgitte tildelingskriteriene?

Faktum

Porsgrunn kommune kunngjorde 26. september 2001 en begrenset anbudskonkurranse om totalentreprise for oppføring av nytt sykehjem og rehabiliteringssenter. Konkurransegrunnlaget oppga at det økonomisk mest fordelaktige tilbudet ville bli valgt, med en evalueringsmatrise bestående av fem hovedkriterier og 26 underkriterier. En fagkyndig evalueringskomité vurderte reviderte tilbud etter forhandlinger, og administrasjonen innstilte på klagers prosjekt («Forglemmegei») med 3,01 poeng mot H&H («Hyasint») med 2,95 poeng. Det faste utvalget for nybygg (FUN) overprøvde innstillingen og valgte H&Hs tilbud, med begrunnelse i fem punkter knyttet til funksjonalitet og branntekniske forhold. Etter at KOFA i en første runde erklærte dette vedtaket ugyldig på grunn av inhabilitet hos ett utvalgsmedlem, behandlet FUN saken på nytt og fattet identisk vedtak med identisk begrunnelse. Saken ble på nytt klaget inn for KOFA.

KOFAs vurdering

1. Habilitet: Rettsregelen følger av FOA 2001 (FOR-2001-06-15-616) § 3-4, som gir habilitetsreglene i forvaltningsloven § 6 direkte anvendelse ved offentlige anskaffelser. KOFA tolket bestemmelsen slik at spørsmålet var om representanten Fiala, som delte konklusjon og begrunnelse med den tidligere inhabile Vågsæther, var blitt påvirket av denne på en slik måte at han selv måtte anses inhabil. KOFA fant imidlertid ikke tilstrekkelig grunnlag for å konstatere inhabilitet: det var uklart hvem som hadde utformet begrunnelsen i første runde, og Fiala kunne uavhengig av Vågsæther ha hatt det samme standpunktet. Delkonklusjon: Ingen inhabilitet ble konstatert for Fiala, Brubakken eller Kjørholt.

2. Saksbehandlingen – faktiske forutsetninger for endret karaktergivning: Rettsregelen er kravene til god forretningsskikk og forsvarlig saksbehandling etter LOA 1999 (LOV-1999-07-16-69) § 5 og FOA 2001 § 3-1. KOFA la til grunn at grundig faglig evaluering fra administrasjonens side skjerper kravene til begrunnelse og saksbehandling når et politisk utvalg endrer poenggivningen. Flertallet i FUN reduserte klagers karakter for funksjonalitet med henvisning til bl.a. plassering av omsorgsboliger, administrasjonsbaser og varelevering/søppelhåndtering. KOFA konstaterte at klager hadde imøtegått disse punktene med konkrete og udokumenterte feil i flertallets fremstilling, og at flertallet ikke hadde undersøkt riktigheten av forutsetningene. Det ble også pekt på at hjelpemiddelsentralens areal ble nedsatt skjønnsmessig «uten videre» og at tallsettingen fremsto som vilkårlig. Delkonklusjon: Flertallets begrunnelse syntes «basert på feil faktiske forutsetninger».

3. Brannteknisk vurdering – endring av karaktersetting: Rettsregelen er FOA 2001 § 10-2 om krav til saklig og forsvarlig valg basert på de oppgitte tildelingskriterier. KOFA påpekte at flertallet hevet H&Hs karakter for «brann» fra 2,0 til 3,5 utelukkende basert på H&Hs egne anførsler i brev til kommunen, uten å undersøke riktigheten av påstandene og uten å imøtegå klagers anførsler om flertallets manglende branntekniske ekspertise. Evalueringsgrunnlaget viste at brannkriteriet var sammensatt av en rekke underpunkter, og flertallets begrunnelse gjorde det umulig å etterprøve om alle momenter var vurdert. KOFA uttalte at «karaktersettingen er vilkårlig». Delkonklusjon: Endringen tilfredsstilte ikke kravet til forsvarlig og etterprøvbar saksbehandling.

4. Samlet vurdering og ugyldighet: KOFA konkluderte med at kommunen hadde brutt reglene for god forretningsskikk og at skjønnsutøvelsen var «uforsvarlig og vilkårlig» fra flertallets side. Feilene kunne ha hatt betydning for utfallet, og vedtaket ble ansett ugyldig. Ettersom kontrakt ennå ikke var inngått, ble erstatningsspørsmålet ikke aktuelt å ta stilling til.

Konklusjon

KOFA konkluderte med at Porsgrunn kommune hadde brutt FOA 2001 § 10-2, som krever saklig og forsvarlig valg basert på de oppgitte tildelingskriteriene. FUNs beslutning om å velge H&Hs tilbud ble erklært ugyldig. KOFA ba kommunen redegjøre for hvordan feilen ville bli rettet innen 10. juni 2003.

Praktisk betydning

Avgjørelsen illustrerer at et politisk organ som overprøver en fagkyndig evalueringskomités poenggivning, ikke kan bygge karakterendringer på ukontrollerte eller uriktige faktiske forutsetninger. Det stilles skjerpede krav til begrunnelsen jo mer grundig den forutgående faglige evalueringen har vært. Bruk av motpartens egne anførsler som eneste grunnlag for å endre karaktergivning – uten at riktigheten undersøkes – vil regelmessig være utilstrekkelig. Avgjørelsen viser videre at inhabilitetssmitte ikke automatisk følger av at et utvalgsmedlem deler standpunkt og begrunnelse med et inhabil medlem, med mindre det kan påvises konkret påvirkning.

Hele KOFA-avgj\u00f8relsen (klikk for \u00e5 skjule)

2003/68 Porsgrunn kommune

Innklaget: Porsgrunn kommune

Klager: Byggholt AS

Avgjørelse: Brudd på regelverket

Type sak: Rådgivende sak

Klagenemnda for offentlige anskaffels et Klagenemndas avgiørelse 15/5-2003 i sak 2003168 Klager: Byggholt AS (tidligere Prosjektfinans AS) Prosessfullmektig; Adv. Stein Løitegaard Pb.73 3901 Porsgrunn Innklaget: Porsgrunn kommune Prosessfullmektig: Adv. Annie Krefting Pb. 1633 Vika

Klagenemndas medlemmer: Inger Marie Dons Jensen, Bjørg Ven, Andreas V/ahl Saken gielder: Krav til god forretningsskikk. Krav til saklig og forsvarlig valg av tilbud. Habilitet. Sakens bakgrunn: Om anskffilsen: Porsgrunn kommune (heretter kalt innklagede) kunngjorde 26. september 2001 en begrenset anbudskonkurranse vedrørende totalentreprise på oppføring av nytt sykehjem og rehabiliteringssenter. Et eget konkurransegrunnlag ble sendt ut til utvalgte kvalifiserte leverandører 18.12.2001. I konkunansegrunnlaget ble det opplyst at det økonomisk mest fordelaktige tilbudet ville bli valgt. Det ble også oppgitt kriterier for valget. Første evaluering: Innklagede mottok fire tilbud. Tilbudene ble anonymt vurdert av en evalueringskomité, satt sammen av en komitéleder og fem faggrupper. Komitéleder samt den enkelte gruppeleder (til sammen seks personer) utgjorde en styringsgruppe for evalueringsgruppen. Faggruppene ble benevnt brukere, arkitekt, drift, teknisk og økonomi.

Det var utarbeidet en matrise for evalueringen av tilbudene med 5 hovedkriterier o926 underkriterier. Hovedkriteriene var funksjonalitet, arkitektur/estetikk, økonomi, kvalitet og materialbruk samt miljømessige konsekvenser. Poengskalaen gikk fra I til 4 hvor 1 innebar at kriteriet ikke var tilfredsstilt , og 4 at kriteriet ble oppfflt på best mulig måte. Poengene fra de enkelte grupper ble summert, og gjennomsnittet ble ganget med valgte vekttall. Resultatet av utregningen ble så summert til en poengsum. Basert på evalueringskomitéens karaktersetting ble klagers prosjekt vurdert som nummer tre med 2,51 poeng og tilbudet fra Hus & Hyttebygg AS (heretter kalt H&H) som nummer to med2,67 poeng. Kommunen har opplyst at poenggivningen for H&H ble forbyttet ved den første evalueringen. Innklagede har senere fremlagt den riktige evalueringen for H&H som viste en poengsum pä2,47. Administrasjonen fant ikke å kunne anbefale at kommunen inngikk kontrakt med noen av leverandørene. Det ble derfor fremmet forslag om at tilbudet fra H&H og tilbudet som var innstilt som nummer en, ble awist, idet tilbudene awek vesentlig fra bebyggelsesplanen og kommunens økonomiske ramme. Det ble også anbefalt at tilbudet fra klager ble forkastet, idet funksjonaliteten ikke var tilfredsstillende. Videre anbefalte administrasjonen at det ble innledet forhandlinger med leverandørene, og at kommunens faste utvalg for nybygg (heretter kalt FLJN) ble gitt fullmakt til å godkjenne et eventuelt forhandlingsresultat innenfor en kostnadsramme på lff. 180 mill. Dette utvalget består av tre representanter fra de politiske partiene i bystyret. Formannskapet innstilte på vedtak i bystyret i tråd med administrasjonens forslag. Bystyret traff deretter vedtak i samsvar med forslagene den 20.6.2002. Ny evaluering: Leverandørene leverte etter forhandlingene inn reviderte tilbud. Det var forutsatt at kriteriene og deres vekt, slik de fremkom i matrisen for evaluering av de opprinnelige tilbudene, skulle benyttes også ved vurderingen av de reviderte tilbudene. De opprinnelige karakterene for prosjektene var derfor utgangspunkt for bedømmingen, og karakterene ble 'Justert henholdsvis opp eller ned i forhold til hverandre". Evalueringskomitéen la følgende vurderinger til grunn for så vidt gialdt de reviderte tilbudene: Klagers tilbud: "Forglemmegei har sidenførste utkast gjennomgàtt store endringer. Endringene har føû it et proijekt med gode funl<sjonelle løsninger og gode uteområder i forhold til aktiviteter. Driftsmessig har prosjektet gode løsninger for alle prosiektets deler. Gode valg mhp. materialvalg. Forglemmegei ligger på samme nivå som Hyasint med driftskostnader og livsløpskostnader.

Grei flelrsibel løsning når det gielder ombygging av omsorgsboliger til sykehjemsplasser. Konverterer I omsorgsboliger til l5 sykehjemsplasser." TilbudetfraH&H: "Prosjektet har nå en godt bearbeidet løsning innenfor gjeldende bebyggelsesplan. God utendørs planløsning. Prosjektet er kompakt og med gode materialvalg innvendig. Omsorgsboligene har en god planløsning, rehabiliteringsavdelingen har gode behandlingsrom, treningsalen har muligheter for flerbruk i og med at den kqn deles i fem, men dette har sine begrensninger pga. av søylene. Helse/øktivitetssenteret køn fortsatt medfordel innredes noe annerledes. Plassering av administrasjonsbasen synes noe tungvint. Hyasint ligger midt på treet når det gjelder driftskostnader og livssykluskostnader, Det konverterer 8 omsorgsboliger til 14 sykehjemsplasser". Ved den nye evalueringen ble Forglemmegei gitt 3,01 poeng, mens Hyasint ble gitt2,95 poeng. Administrasjonen avgafølgende innstilling til FUN med begrunnelse: "Forglemmegei og Hyasint har giennomgån sture endringer og blitt to gode prosjekter. Prosjektene har etter revision blitt like pä mange punkter, noe poengsummene illustrerer. Utifra dette er det derfor vanskelig öfå et entydig skille mellom de to prosjektene. Begge prosjektene tilfredsstiller vår beslcrivelse. Det er likevel slik at vi må velge utfra jfr. en helhetsvurdering best-anbuds-prinsippet, hvor de fem hovedelementene funlrsjonalitet, arkitektur/estetikk, økonomi, I<valiteter/materialbruk og miliømessige konselwenser inngår. Ved vurderingen har Forglemmegei høyest poengsum pà 4 av de 5 kriteriene, mens Hyasint har høyest poengsum på ett område, økonomi, herunder er þrskjellene mhp. kostnader tatt opp. Poenggivningen til de to prosjektene på henholdsvis 3,01 og 2,95 gir enforskjell på 2 prosentpoeng ifavør Forglemmegei' Forskjellen på økonomi kommer øv prosjektkostnader som er en engangsinvestering' På àrlige kostnader som drift og vedlikehold stiller prosjektene likt. Ved vurderingen av funlrsjonslcrav har Forglemmegei fatt noe høyere poengsum enn Hyasint. Konklusjon Forskjellene på de to prosjektene er små, bare 2 o/o av lcriteriesummen. Det er heller ingen andre þrhold utenþr det som inngår i kriteriesummen, av þrmell art, som gir grunntagfor å skille de to prosjektene ytterligere. Vi har ikke funnet grunnlagþr ikke J

à legge vår lviterievurdering til grunn og innstiller derfor på å inngå kontraktsþrhandlinger med Prosjektfinans as. Dersom kontraktsþrhandlingene ikke þrer frem vil vi ha en god 2.kandidat å søke kontraktsforhandlinger med. " Korrespondanse mellom H&H og innklagede: I brev til innklagede datert 6.12.2002 kommenterer H&H innstillingen fra administrasjonen, blant annet "BrannteknisK'hvor klager fikk 3 poeng, mens H&H fikk 2 poeng. H&H skriver om sitt eget prosjekt at alle branntekniske krav er ivaretatt, ogat det er lagt inn egne brannceller. Om klagers prosjekt uttales det at: " " Forglemmegei" har imidlertid ingen rømningsmuligheter fra kontor þr hjemmehjelpen, unntatt hovedtrappen, det finnes ingen alternative rømningsveier, og de har også en hovedrømningfra hele sykehjemsfløyen som leder de som rømmer midt ute i þajé/vestilbylearealet, og dette vil aldri kunne godkjennes som rømningsvei, da man ikke kan rømmefra en brannsone og inn i en annen sone". Dette ble gjentatt i brev fra selskapets advokat 16.12.2002. I senere brev har H&H reist tvil om poenggivningen i første runde var byttet om, og mener dette bare gialdt funksjonalitet. Behandlingen i FUN 13.1.2003: Ved behandlingen av saken i FUN foreslo representanten Vågsæther at det ble inngått kontraktsforhandlinger med H&H. Forslaget ble begrunnet ut fra en "helhetsvurdering, hvor det inngår at Hus og Hyttebyggs prosjekt er billigere og at arkitektens vurdering av prosjektet er bedre enn Forglemmegei". Forslaget fra Vågsæther ble vedtatt med to mot en stemme. Representanten Fiala stemte for å velge H&Hs tilbud, mens representanten Brubakken stemte for å velge klagers tilbud. Flertallet skal først ha vært avvisende til å skulle begrunne beslutningen nærmere. I brev fra kommunens advokat 7.2.2002 ble de imidlertid orientert om plikten til å begrunne vedtaket, og at det kun var anledning til å endre poenggivningen, ikke vektingen av de ulike kriteriene. Vågsæther og Fiala utarbeidet etter dette følgende begrunnelse for valg av tilbud: "Begrunnelsen baseres på 5 pkt. som ikke er neynt i arkitektens vurdering, men som er svært viktig. Det er dette som har ført til at man har falt ned på at Hyasinter er det beste prosjektet. I. 30 omsorgsboliger ifellesskap. Disse skulle etterforutsetningene deles i 4 grupper à 7.8 og skulle ligge samlet medfellesstuer 2 og 2.Dette er giort i Hyasinter i.h.t. I spesifikasjonen. Hos Forglemmegei er disse delt i 3 grupper à 10, hvor av disse er lagt langt vekkfra de øvrige 20 i 3.etg, i annenfløy. 2. Administrasjonsbasene var þrutsatt å ligge samlet. Disse ligger i Forglemmegei i 2 etg. en del i l.etg. og en del i 2.etg. i annenfløy. 3. Varelevering/søppelhåntering/aufallscontainer. I Hyøsinterforegår dettefra utvendig nedkjøringsrompe inn i u.etg. sentralt med adgangfor høye biler, mens det i Forglemmegei er varelevering/søppelhàndtering lagt midt inne i en p-kieller - ikke anvist plass til containere, hvordan sknl vare-sØppelbiler komme inn i denne kjeller.

4. Hjelpemiddelsentralen er hos Forglemmegei tegnet kun med 600Á av etterspurt behovsønske/romprogr. Dette synes ikke å ha blitt kommentert/vektlagt i.f,,m. karaktergivningen. Hvis denvar blittforeslått somþrutsatt måne anbudssummen ha blitt betydelig høyere. 5. Brevfra Hus og Hyttebygg A/S av 05.12.02 og 03.01.03, hvor den generelle beslcrivelse av Hyasinter og Forglemmegeifra evalueringen i I.runde er nevnt i punkt l0 i brevet, er uþrståeligfor meg. At disse to sterkt sprikende oppsummeringer skulle gi begge prosjektene karakter 2 er ikke mulig åforstå, og det er hele grunnlagetfor karaktergivningen i runde 2. At Hus og Hyttebygg A/S føler segført bak lyset ved disse pàståtte feil karakterer sett opp mot prosjektkørakteristikken er høyst þrståelig, og gir etter vår mening et forvrengt bilde av hele karaktergivningen i runde 2. Vurdering av endrede knraherer. Forglemmegei: Pkt. I-3 Kommunikasjon internt i avd/grupper reduseres fra 3,0 til 2,5 red. 0,02 2,6 PkL 1-3 Generellfunksjonalitet reduseresfro 3,1 til red. 0,055 Pkt. 4 Prosjektkostnader reduseresfra 3,5 til 3,0. red. 0,04 reduksion Total 0,I 15 Hyasínter: Flelrsibilitet heves fra 2,6 til 3,0 ølming 0,01 Brann hevet fra 2,0 til 3,5 økning 0,015 + Total ølming 0,025 " Den første behandlingen i klagenemnda : Klager brakte deretter saken inn for klagenemnda for offentlige anskaffelser. Vågsæther hadde en sentral stilling i Grenland Bygningsarbeiderforbund. Som følge av forbundets sterke engasjement i saken, fant klagenemnda at han var inhabil. Siden inhabiliteten kunne ha hatt betydning for utfallet av saken, konkluderte klagenemnda med at utvalgets beslutning var ugyldig. Behandling i FUN 7.4.2003: Etter dette ble saken forelagt FUN på nytt den 7.4.2003. Utvalget behandlet først spørsmålet om Vågsæthers habilitet. Fiala stemte mot at Vågsæther skulle anses inhabil. Saken ble imidlertid avgjort ved at Brubakken som var leder av utvalget og brukte sin dobbeltstemme, mente at Vågsæther var inhabil. Representanten Kjørholt overtok deretter som vara for Vågsæther. Administrasjonens innstilling gikk også denne gang ut på at klagers tilbud skulle velges. Fiala la da frem forslag om at man skulle velge tilbudet fra H&H. Med to mot en stemme ble H&Hs tilbud valgt. I sin begrunnelse gjenga Fiala og Kjørholt ordrett den begrunnelsen som var utarbeidet av Vågsæther og Fiala i første runde. Saken ble på nytt klaget inn for klagenemnda. Kla genemndas s akforb e r e de I s e : Under saksforberedelsen har klagenemnda bedt innklagede gi en grundig, konkret og detaljert redegjørelse for utvalgsmedlemmenes individuelle vurdering og for den endring i

poenggivningen som utvalget foretok, samt for medlemmenes faglige bakgrunn og deres forundersøkelser i forbindelse med det nye vedtaket. I svarbrev fra representantene Fiala og Kjørholt datert 2I.4.2003 uttales det: " Det faste utvalget for nybygg (FUN) er et politisk organ oppnevnt av Bystyret og med delegert myndighet fra dette. I prinsippet vil det si at medlemmene kan ha hvilken som helst bakgrunn: Det kan ikke forlanges spesiellfaglig bakgrunnfor å bli medlem. Det forhold at både Bjørn Fiala og Ole Johnny Kjørholt har byggetelcnisk bakgrunn er således uvedkommende for deltagelsen i utvalget. Kommuneloven har heller ingen paragrafer som knn benyttes til å pålegge medlemmer av politiske utvalg noen særbakgrunn. Utvalget har hatt alle anbudsdokumenter, tilbud og telcningsmaterialer tilgjengeligfor vurderinger. I tillegg har qdministrasjonens saltvurdering og den detaljerte poengoppstillingenfra utvelgelseskomiteenvært en del av salrsgrunnlaget. Dette grunnlaget har gitt mulighetfor medlemmene av FUN åþreta en selvstendig vurdering av poenggivningen. Det er i gjennomgangen av dette det har vært aktuelt å endre poenggivningen som det fremgår av begrunnelsenþr vedtaket. Disse punktene trenger således ingen videre utdypning. Klager bruker som el<sempel at utvalget besluttet "uten nærmere begrunnese" å gi flere poengþr lviteriet "brqnn" i HLts og Hyttebyggs tilbud. Vi vil derþr begrunne det noe mer her. I H&Hs tilbud har alle bygg som går over flere etasier to branntrygge trapperom. Avstand til trapperommene overstiger ikke 30 m. AlIe trapperom fører ut i det fri via rømningsdør. Byggholts tilbud manglet to rømningsveier þr hiemmetjenesten. Hovedtrapp ved resepsjonenfører ut ifoajeen og ikke ut i detfri. Branntrygghet i pleieinstitusjoner er vesentlig og skal vurderes strengt, ikke minst med de mange ulykker som har vært de seneste år. " Partenes anførsler: Klagers anførsler: Klager viser til at hans tilbud ble vurdert som det økonomisk mest fordelaktige av administrasjonen og utvelgelseskomitéen, og anfører at kommunen har brutt lov om offentlige jf anskaffelser $ 5 og forskriftene $ 3-1 $ l0-2 ved å velge H&Hs tilbud' Klager anfører at FUN ikke hadde noen, eventuelt bare en svært begrenset, adgang til å overprøve den prosjektmessige evalueringen som var foretatt, og viser til at det var nedsatt en egen fagkyndig utvelgelseskomité som skulle foreta denne vurderingen. FUN hadde heller ikke anledning til å endre vektingen av tildelingskriteriene, slik flertallet har gjort. Videre anfører klager at det må stilles skjerpede krav til begrunnelsen nåLr et politisk utvalg velger å fravike administrasjonens innstilling. I dette tilfellet er det ikke påvist noen saklig grunn for å fravike de spesihserte evalueringskriteriene som hele tiden har ligget til grunn i saken. I realiteten har flertallet i utvalget ikke gjennomgåu saken på nytt, bare forsøkt å

reparere den tidligere begrunnelsen for å unngå at vedtaket ble opphevet og kommunen ilagt erstatningsansvar. Det vises ellers til at innklagede uten snev av begrunnelse har hevet H&Hs karakter på området "brann" fra2,0 til 3,5, og at ingen av medlemmene i FUN har faglig kompetanse på dette området. Slik lemfeldig behandling tilsier også at vedtaket er ugyldig. Det anføres også at utvalgets vedtak er ugyldig på grunn av inhabilitet. Fiala var i flertall ved første gangs behandling sammen med Vågsæther som var inhabil sist, og samme begrunnelse er brukt. Hele utvalget burde vært b¡tet ut. Klager anfører at vilkårene for erstatning er til stede. Innkl age de s anfør s I er : Innklagede awiser at det foreligger inhabilitet. Verken Brubakken, Fiala eller Kjørholt har noen tilknytning til saken. At Fiala var i flertall sammen med Vågsæther i første runde og har hatt samme begrunnelse som Vågsæther, kan ikke i seg selv førettl inhabilitet. Det anføres at FUN har full kompetanse til å endre administrasjonens innstilling og utvelgelseskomitéens evaluering, så lenge utvalget holder seg til konkurransekriteriene. Tilbudene ble vurdert som ganske like, og innklagede må da ha større adgang til å utøve skjønn enn dersom det foreligger en markert forskjell på prosjektene. Utvalget har endret karaktergivningen på enkelte punkter, men det er ikke trukket inn utenforliggende hensyn. I konkurransegrunnlaget er det opplyst at den endelige avgiørelsen vil tas av utvalget, og at utvelgelseskomitéen bare er rådgivende. Det gielder ikke skjerpede krav til saksbehandlingen ved fravikelse av administrasjonens innstilling, og utvalget har behandlet saken grundig og i henhold til vanlige saksbehandlingsregler, nå i tre omganger. Innklagede awiser at vilkårene for erstatning er til stede. Klagenemndas vurdering: Klager har deltatt i konkurransen om å bli tildelt kontrakten og har "saklig interesse" i å fremme klagen, jf. forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser $ 6. Klagen er rettidig. Inhabilitet: Forskrift om offentlige anskaffelser $ 3-4 gir habilitetsreglene i forvaltningsloven $ 6 direkte anvendelse ved offentlige anskaffelser. Spørsmålet er nå om representanten Fiala, som delte konklusjon og begrunnelse med Vågsæther i første runde, er blitt påvirket av Vågsæther og hans begrunnelse på en slik måte at han må anses inhabil ved den nye behandlingen. Klagenemnda har imidlertid ikke grunnlag for å vurdere dette. Det er uklart hvem som utformet begrunnelsen i første runde, og uansett kan Fiala, uavhengig av Vågsæther, ha hatt samme syn. Brubakken og Kjørholt er åpenbart ikke inhabile. Vurdering av s aksb ehandlingen : Innklagedes beslutning om valg av tilbud må bygge på god forretningsskikk og en forsvarlig saksbehandling. Ut fra opplysningene i saken har den administrative saksbehandlingen og evalueringen av tilbudene vært svært grundig. Faglige kriterier er blitt lagt til grunn, og kriteriene har vært

vurdert av fagekspertise på områdene. Dette må få betydning både for kravene til saksbehandlingen og begrunnelsen når FUN endrer karaktergivningen. Flertallet i FUN begrunner sitt standpunkt og sin nye poenggivning ved å trekke frem konkrete elementer i forhold til funksjonalitet og arkitektur i prosjektene. Begrunnelsen er basert på "5 pkt. som ikke er nevnt i arkitektens vurdering, men som er svært viktig". Det antas at flertallet her refererer til den siste arkitektvurderingen av 28. august 2002 som må forutsettes å bygge videre på en arkitektvurdering fra første evalueringsrunde. Det er uklart om de aktuelle forhold er hensyntatt der, slik at flertallet bygger på feil faktiske forutsetninger. Flertallet i FUN tar utgangspunkt i at omsorgsboligene skulle deles i 4 grupper, og at administrasjonsbasene skulle ligge samlet, mens de i Forglemmegei er delt på flere steder. Det er uklart om flertallet mener at klagers tilbud ikke oppfyller kommunens kravspesifikasjon, eller om dette hensyntas i karaktersettingen under kriteriet "funksjonalitet". Klagenemnda har i den forbindelse merket seg klagers kommentarer til dette punktet: "1. Vedr plassering av omsorgsbolíger ìfellesskap Dq vi kom til at prosjektet totalt sett ville være bedre tjent med å dele og plassere bofellesskapene slikvi giorde, så tokvi dette opp iforhandlingenefør vi endelig plasserte bofellesskapene (vi kunne selvsagt også laget dette i 4 bofellesskap, men mente av vàr løsning med 3 noe større bofellesskap med til sammen like mange boliger var bedre) Vi fikk positiv tilbakemelding på vårt innspill for å forbedre vår prosiektidé med dette grepet. 2. Adminßtrasj ons b as er Også på dette punktet fantes flere qlternative muligheter for plassering. Også når det gjaldt plasseringen av disse drøftet vi noen mulige alternative plasseringer i bygningsmassen med kommunen underþrhandlingene. Man gav da uttrykkfor at særlig rehabiliteringsavdelingens administrasjonsbase burde ligge nærmest mulig rehabiliteringsavdelingen(treningsalen) Dette er giort i vårt prosjekt. I konkuruentens prosjekt ligger dette hhv i tredje ogførste etasie. Det hevdes videre fra politikerne at administrasjonsbasene shtlle ligge samlet. Dette er faktiskfeil. Det sies intet ifunlæjonsbeslvivelsen om at disse skal ligge samlet. Det vedlegges kopi av funksjonsbeslvivelsen bilag 5 som dokumenterer dette. Vàre administrasj onsbaser ligger samlet. " Det fremstår etter dette som uklart om flertallet bygger på riktige faktiske forutsetninger. Det er videre opplyst at: "i Forglemmegei er varelevering/søppelhåndtering lagt midt inne i en p-kjeller - ikke anvist plass til containere, hvordan skal vare-søppelbiler komme inn i denne kjeller". Flertallet har på denne bakgrunn satt ned klagers karakter under kriteriet "generell funksjonalitet". Klagenemnda vil også her vise til klagers innvendinger mot flertallets vurdering:

" Det er elementært þr alle arkitekter at man tester ut adkomstþrholdene for kjørende trafikk. Dette gjøres med det som påfagspråket kalles "þøresjabloner". Dvs. at man tester ut svingradius, høyder ogmanØvreringdyktighetfor de kjøretøyer som skal ut og inn. Dette er selvsagt gjort i vårt prosjekt, og kan dokumenteres. Videre er det faktisk feil når politikerne hevder at vi ikke har anvist plass til søppelcontainere. Det er da vitterlig tegnet inn et eget aufallsrom på i,5,6 lwm i kjeller tett inntil kjøreadkomst for renovasjonsbil. Her er det rikelig plass til rullecontainere øv forskjellig slag. " Flertallets begrunnelse for endring i poenggivningen synes på denne bakgrunn basert på feil fakti ske forutsetnin ger. Videre skriver flertallet i sin begrunnelse at: "Hjelpemiddelsentralen er hos Forglemmegei tegnet kun med 60%o av etterspurt behovsønske/romprogr. Dette synes ikke å ha blitt kommentert/vektlagt i.f.m. karaktergivningen. Hvis den var blitt foreslått som forutsatt måtte anbudssummen ha blitt betydelig høyere". Flertallet synes uten videre å ha lagt til grunn at eventuelle kostnader ved en ombygging skal belastes kommunen. Klagenemnda har ikke grunnlag for å ta stilling til om dette i så fall faktisk vil være en riktig forutsetning. Representantene har ikke gjort noen forsøk på å tallfeste hva en eventuell ombygging måtte beløpe seg til, men skjønnsmessig satt ned karakteren fra3,5 til 3,0. Dette fremstår som vilkårlig. Klagenemnda finner igjen grunn til å sitere klagers bemerkninger: " Det er riktig at det i romprogrammet þr opprinnelig anbudskonkurranse er angitt lagerplass på 300 lcvm. Utfra vår latnnskap om qt hovedhjelpemiddelsentrølenfor Grenlandfortsatt skøl ligge på TSS i Skien vurderte vi dette til å være et noe overdrevent behov. Dette har administrasjonen i ettertid erkjent at kan være riktig. Med funl<sj onsb e slcriv els ens be slv evne frihe ts grad i minnet gi or de vi en tilpasning rundt dette med et noe mindre lager på 164,3 m2... Konklusjonen på dette ble i forhandlingene at man kan oppnå inntil ca 350lcvm lagerplass dersom man ønsket dette. Denne problemstillingen har blitt vurdert av utvelgelseskomiteen. Påstanden om at dette ville ha påvirket vår prosjektpris i betydelig grad er positivt feil. Det dreier seg om svært beskjedne kostnaderfor åfq dette realisert." Utvalgets flertall har videre lagt H&Hs påstander til grunn når det gjelder branntekniske mangler ved klagers prosjekt. Til tross for anmodning fra klagenemnda har flertallet ikke opplyst om de har undersøkt riktigheten av påstandene. De har heller ikke imøtegått klagers anførsler om at de mangler brannteknisk ekspertise på området. Det er for klagenemnda lagt frem håndskrevne notater fra teknisk underutvalg i tilknytning til den første evalueringen av "brannteknisk". Det fremgår at kriteriet brannteknisk er delt inn i følgende punkter: Arealoppdeling, etasjeskillere, branncellebegrensninger, tilkomst brannvesen, sprinkling, rømningsforhold og varslingsanlegg. Det fremgår således at den branntekniske vurderingen er adskillig mer sammensatt og komplisert enn det som fremgar av flertallets begrunnelse. Begrunnelsen gjør det ikke mulig à etterprwe om alle momenter har vært vurdert.

D st e e t d ç fo t r h h a o r ld fl e s r o ta rü ll e e t r t ir r t u e k n k n e o t o f n te n m æ , I s fn ku e l r l - e b e u v g ü n lt u rm e e lt l s h e a ø lc li d f e H t & ti H l o s t s k k la å g r e fr r a f r 2 k k ll l l 3 1 v '5 9 r p e o p e o n e g n ' gsum' I Kiug"nu*Oa filrner at ka¡aktersettingen er vilkårlig' F p l r e o r s ta je ll k e t t b u c tt s a t l ¡ e o r " v tr id "n e i r e o ã ¿ t ¿ d " o r t p er o l . it r e e ^ s e am i1 s " v i" a g r * m t e o llo i m "t o g p i p it s , u o Í g u n a e t n d n e g t o e n r h à ø v yst forståelig at H&H tfri"rseg ført Uat iysetîed disse fåståtte feil karakteter sett opp rnot pro sj ektkarakteristikken". K v l i a 'e g e u r * h g a å r o s p t p ri l d ys .m t a t t o a i d t m oi i o n g is u tr , a a s v jo o ne r n d s ; l ; c * a " l r h * a beg ib r e un s n k e ri t v c b r r s u e k n a v a v p p o r e o n s g je g k ii t r e n n in e g i m et e te d r t a id t ' m D a c n tte til' u, .ynrp,itkter klagenemnda kzur slutte seg Etter klagenemndas mer¡ing tilsier god forvaltningsski!* at utvalgets rncdlernmer burdc eventrteliiag.,wufgJtgt for å få avklart dcn eventuelle konsultert adrninistrasjonen, u k fr o o e v n m e s r t g a e å t n e r s r d s e e t e t a m t a m p t m o e e l ø s n t e e g r t r g i i p . v q å 'i . n z d g o e e t o t n c z b p g a u i, r r r e k t v . " a D f r o tc ; ; i " î i ; " 3 * g 5 i å t å i t b n i u l¿ i t k t * l e c r e a . v a D h t e c d l t e e t e t k r e a iÌ c r 1 a r c k e g t i e f o o r r g r t s ' i v v A n a v i r n r g i m g e ø n u t t e e i p n r r u o v n t i o d d k e e o r 2 e ll " e ' å ' n "t Klagenemnda er ettel dette kom¡et til at Porsgrunn komrnu¡re har bmtt reglene for god f S o a rr k e s t b n c in h g a s n s d k li i n k g k e , n o o g g a t s d k Ô jø t i n k n kc s , e rt r * r " o t. . " u t t u h tt * e t u s u it " < t li r g ã a o n g -g l e o 1 r ¡ s ¡ v ff a o tl g ig i it v a A lg *k a v v i l t k il à b r u li d g ' fta flertallct side i FUN. Feilcnc kan ha hatt betydning for vcdtakãt sor' må anses ugyldigikke er aktuolt Etter det opplyste er kontrakt fortsatt ikke inngått, slik at erstatningsspørmålet ä of l fÞ J n $ tli l g i e tl f a f n i s k f a i'n ffc e l r s e a r t $ p o 5 r s v g e n d r n u n t k ,. o r. m .u m "r u ru n r e '¿ ì r i r n a g r e b n r u i t D tk e r t a v fa e s t te ti l u g tv o a d l g fo e r t re fo tr r r i n n y g b s y s g k g ik k h a i r l v o æ v r o t m mangeIfu11. Klagenomnda firmer at Porsgrunn kommune har brutt kravet i forsk¡ift om offentlige anskaffelser g 10-z "* e r"tîta et saklifof fot.uattig vaigbasert pâ de oppgitte tildelingskriterier. Klagenemuda legger ettcr dette til grunrl at bcslutningen orn valg av titbud truffet av Det faste utvalget for nybygg er ugYldig' Klagerremnda bcr Porsgruun kommune re'degiøre for hvordan feilen vil bli rettet irurerr l0 juni 2003. þ^ø.u ù^+u/,fu,ÐWtn 5/5-03 Inger Marie Dons Jenscn 1 For klagensrrulda: l0

Refererte rettskilder

  • LOA 1999 § 5 — Grunnleggende krav til god forretningsskikk og likebehandling
  • FOA 2001 § 3-1 — Grunnleggende krav til anskaffelsesprosessen, herunder forsvarlig saksbehandling
  • FOA 2001 § 3-4 — Habilitetsregler – gir forvaltningsloven § 6 direkte anvendelse
  • FOA 2001 § 10-2 — Krav om saklig og forsvarlig valg basert på de oppgitte tildelingskriterier
  • LOA 1999 § 6 — Habilitetsregler i forvaltningsloven, gitt direkte anvendelse via FOA 2001 § 3-4
  • FOA 2001 § 6 — Forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser – saklig interesse som vilkår for klagerett

Lignende saker

KOFA 2007/154
KOFA 2007/154: Offentliggjøring av tilbudspriser i forhandlingskonkurranse
Radøy kommune kunngjorde en totalentreprise for bygging av ny barneskole og gjennomførte konkurransen med forhandling. KOFA fant at kommunen...
KOFA 34786
KOFA 2023/1141: Inhabilitet og tilbudsevaluering – Oppdal
Klagenemnda for offentlige anskaffelser fant at Oppdal kommune lovlig omgjorde en opprinnelig tildelingsbeslutning etter at konsulenten som...
KOFA 2010/148
KOFA 2010/148: For kort klagefrist og sen innsyn
KOFA fant at Sør-Varanger kommune brøt regelverket ved å sette for kort klagefrist etter at fullstendig begrunnelse først forelå åtte dager...
KOFA 2008/12
KOFA 2008/12: For kort klagefrist – Statsbygg
Statsbygg satte en for kort klagefrist etter tildelingsbeslutningen i konkurransen om prosjektering av ny norsk ambassade i Paris. KOFA fant...
KOFA 2006/77
KOFA 2006/77: Forhandlingsforbud og etterprøvbarhet – Rygge
Rygge kommune kunngjorde i desember 2005 en åpen anbudskonkurranse for totalentreprise ved utvidelse og rehabilitering av et sykehjem. KOFA...
KOFA 2018/76
KOFA 2018/76: Inhabil konsulent – Sør-Varanger kommune
Sør-Varanger kommune kunngjorde en begrenset anbudskonkurranse for totalentreprisen for ny skole og flerbrukshall i Bjørnevatn. KOFA fant at...
KOFA 2016/191
KOFA 2016/191: Forhandlinger etter åpningsprotokoll – ikke brudd
Klagenemnda fant at Granvin kommune ikke brøt regelverket da forhandlinger ble gjennomført etter at åpningsprotokoll med tilbudspriser var...
KOFA 2021/146
KOFA 2021/146 – Kort redegjørelse og tildelingsevaluering
KOFA fant at Bergen kommunes krav om «kort redegjørelse» under tildelingskriteriet oppgaveforståelse og gjennomføringsplan ikke var uklart,...

Ofte stilte spørsmål

Kan et politisk utvalg overprøve en fagkyndig evalueringskomités poenggivning i en offentlig anskaffelse?
Etter KOFA 2003/68 kan et politisk organ i utgangspunktet endre en fagkyndig komités karaktersetting, men jo mer grundig den faglige evalueringen har vært, desto strengere krav stilles til begrunnelsen og saksbehandlingen. Endringer som bygger på uriktige eller ukontrollerte faktiske forutsetninger, vil ikke oppfylle kravet til saklig og forsvarlig valg etter FOA 2001 § 10-2.
Hva skjer dersom et vedtak om valg av tilbud treffes av et utvalg der ett medlem er inhabil?
Etter KOFA 2003/68 vil inhabiliteten medføre at vedtaket er ugyldig dersom den kan ha hatt betydning for utfallet. I saken ble det første vedtaket i FUN erklært ugyldig fordi et utvalgsmedlem var inhabil, og saken måtte behandles på nytt med nytt utvalg.
Er det tilstrekkelig å basere en endret karaktergivning på motpartens egne skriftlige anførsler?
Nei. KOFA 2003/68 slår fast at et oppdragsgivers utvalg ikke kan legge en konkurrents anførsler om mangler hos det innstilte tilbudet til grunn uten å undersøke riktigheten av påstandene. Å heve en konkurrents karakter for brann fra 2,0 til 3,5 utelukkende basert på konkurrentens egne brev, uten faglig etterprøving, ble ansett som vilkårlig karaktersetting.
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...