foa
Forum
for offentlige anskaffelser

HjemKOFA-basenKOFA 2009/137

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2009/137: Innsyn i ukepriser – Bergen kommune

Saksnummer
2009/137
Avgjort
2010-03-08
Kunngjort
2009-02-24
Innklaget
Bergen kommune
Klager
Taxi 1 AS
Regelverk
FOA 2006
Sakstype
Klage på tildeling – brudd på etterprøvbarhet og gjennomsiktighet
Anskaffelsens verdi
ikke spesifisert i avgjørelsen
Art
Tjeneste
Prosedyre
Åpen anbudskonkurranse
Terskelverdi
Over EØS-terskel
Bergen kommune gjennomførte en åpen anbudskonkurranse om transporttjenester til dagsentra for eldre og utviklingshemmede. KOFA fant brudd på kravet til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet i anskaffelsesloven § 5 fordi innklagede unnlot å gi klager innsyn i valgte leverandørs ukepris per enkelt dagsenter. Øvrige anførsler førte ikke frem.
Hovedspørsmål
Kan ukepris per dagsenter holdes tilbake som forretningshemmelighet, og innebærer unnlatelse av å gi slikt innsyn brudd på kravene til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet? Utgjorde tildelingen av ekstrakjøring til vinnende leverandør et ulovlig tildelingskriterium?

Faktum

Bergen kommune kunngjorde 24. februar 2009 en åpen anbudskonkurranse for transporttjenester til og fra dagsentra for eldre og utviklingshemmede. Konkurransen dekket 20 dagsentra for eldre og 9 for utviklingshemmede. Tilbyderne skulle oppgi pris per dagsenter i form av ukepris, og det var adgang til å levere tilbud på enkeltsentre. Seks tilbud ble mottatt. Kontrakt ble tildelt Tide Reiser AS for nær samtlige dagsentra og Norges Taxi AS for to sentre. Taxi 1 AS fikk ikke tildelt noen kontrakt. Bergen kommune ga klager innsyn i samlet ukepris per gruppe av dagsentra, men nektet innsyn i ukepriser per enkelt dagsenter med henvisning til at dette ville avsløre enhetspriser/timepriser. Klager anmodet om nærmere begrunnelse, ble tilbudt evalueringsmøte og brakte deretter saken inn for KOFA 9. juni 2009. Kontrakt ble inngått 23. juni 2009.

KOFAs vurdering

1. Ulovlig tildelingskriterium og påstand om ulovlig direkteanskaffelse
Rettsregel: Tildelingskriterier skal fremgå uttømmende av konkurransegrunnlaget, jf. FOA 2006 del III. KOFAs tolkning: Bestemmelsen i kravspesifikasjonen om at ekstrakjøring for dagsentra i egenregi tildeles den leverandøren som vinner flest dagsentra for eldre, er en del av anskaffelsens omfang og kravspesifikasjonen – ikke et tildelingskriterium. Tildelingskriteriene fremgikk uttømmende av konkurransegrunnlaget punkt 5.1. Avgjørende faktum: Tildelingen av ekstrakjøring var regulert i kravspesifikasjonens punkt 1.1.2, ikke i tildelingskriteriene. Delkonklusjon: Anførselen om ulovlig tildelingskriterium og ulovlig direkteanskaffelse førte ikke frem.

2. Etterprøvbarhet og gjennomsiktighet – innsyn i ukepris per dagsenter
Rettsregel: Etter offentleglova § 3 er saksdokumenter offentlige. Fra det tidspunkt valg av leverandør er gjort, plikter oppdragsgiver å gi innsyn i tilbud og protokoll, med unntak for forretningshemmeligheter, jf. FOA 2006 § 3-6. Krav om etterprøvbarhet og gjennomsiktighet følger av LOA 1999 § 5. KOFAs tolkning: Valgte leverandørs totalpris kan som hovedregel ikke anses som forretningshemmelighet, jf. KOFA-sakene 2008/208 og 2008/87. Ukepris per dagsenter er ikke en enhetspris som timepris kan utledes fra, fordi den består av flere komponenter: antall ruter, antall brukere, kjøredager, rullestoler og kjøretidspunkter. KOFA uttaler at det «ikke skal være mulig å regne seg frem til timepris» fra ukeprisen. Avgjørende faktum: Innklagede ga kun samlet ukepris for alle dagsentra og begrunnet nekten med taushetsplikt om enhetspriser, til tross for at ukeprisen bygger på et sammensatt beregningsgrunnlag som ikke avslører timepris. Delkonklusjon: Innklagede brøt LOA 1999 § 5 ved å unnlate å gi klager innsyn i valgte leverandørers ukepriser per enkelt dagsenter.

3. Bruk av underleverandør og forutberegnelighet
Rettsregel: Kvalifikasjonskravet om god gjennomføringsevne i FOA 2006 del III innebærer at tilbyder må dokumentere sin evne til å gjennomføre oppdraget. KOFAs tolkning: Kravet i konkurransegrunnlaget var begrenset til en beskrivelse av bruken av eventuelle underleverandører – ikke krav om dokumentasjon fra underleverandørene selv. Avgjørende faktum: Tide Reiser AS opplyste at selskapet benytter faste prekvalifiserte underleverandører og stiller tilsvarende krav til disse som til seg selv. Dette var i tråd med konkurransegrunnlagets krav. Delkonklusjon: Innklagede handlet ikke i strid med FOA 2006 eller LOA 1999 § 5 ved å legge Tide Reisers beskrivelse til grunn. Anførselen førte ikke frem.

Konklusjon

KOFA konkluderte med at Bergen kommune brøt kravet til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet i LOA 1999 § 5 ved ikke å gi Taxi 1 AS innsyn i valgte leverandørers ukepris per enkelt dagsenter. Ukeprisen ble ikke ansett som en forretningshemmelighet etter FOA 2006 § 3-6. Klagers øvrige anførsler om ulovlig tildelingskriterium, ulovlig direkteanskaffelse og bruk av underleverandør førte ikke frem.

Praktisk betydning

Avgjørelsen klargjør grensen mellom totalpris og enhetspris i innsynsretten. Dersom en pris er sammensatt av flere faktorer (ruter, brukere, kjøredager mv.) og timepris eller andre enhetspriser ikke lar seg utlede av totalprisen, kan oppdragsgiver ikke avslå innsyn med henvisning til taushetsplikt om forretningshemmeligheter. Avgjørelsen viser videre at regulering av hvem som tildeles tilleggsytelser i kravspesifikasjonen ikke automatisk utgjør et tildelingskriterium, og at krav til dokumentasjon av underleverandører tolkes i tråd med det som faktisk fremgikk av konkurransegrunnlaget.

Hele KOFA-avgjørelsen (klikk for å skjule)

2009/137 Bergen kommune

Innklaget: Bergen kommune

Klager: Taxi 1 AS

Avgjørelse: Brudd på regelverket

Type sak: Gebyrsak

Klagenemnda for offentlige anskaffelser Innklagede gjennomforte en åpen anbudskonkurranse for anskqffelse av transporttjenester til dagsentra fbr eldre og utviklingshemmede i Bergen. Klagenemnda fant at innklagede hadde brutt kravet til etterprovbarhet og gjennomsiktighet i loven § 5 ved ikke å opplyse om totalpriser for det enkelte dagsenter. Klagers ovrige anforsler,forte ikke fram. Klagenemndas avgjørelse 8. mars 2010 i sak 2009/137 Klager: Taxi 1 AS Innklaget: Bergen kommune Klagenemndas medlemmer: Magni Elsheim, Kai Krtiger og Andreas Wahl Saken gjelder: Påstand om ulovlig direkteanskaffelse. Ulovlig tildelingskriterium. Bruk av underleverandør. Etterprøvbarhet og forutberegnelighet.

Bakgrunn

(1)Bergen kommune (heretter kalt innklagede) kunngjorde 24. februar 2009 en åpen anbudskonkurranse for anskaffelse av transporttjenester til og fra dagsentra for eldre og utviklingshemmede i Bergen.

(2)I konkurransegrunnlaget punkt 1.5 "Oppdeling av leveransen ble det opplyst at det var anledning til å levere tilbud på det enkelte dagsenter.

(3)Av konkurransegrunnlaget punkt 3.1 "Krav til leverandorenes kvalifikasjoner" fremgikk det følgende om kravet til god gjennomføringsevne: "Ved bruk av underleverandorer må dette beskrives, dersom Oppdragsgiver vil apne fOr bruk av underleverandorer."

(4)Fra konkurransegrunnlaget punkt 5.1 "Tildelingskriterier- refereres følgende: -Tildeling av kontrakt vil skje til det okonomisk mest.fordelaktige tilbudet i forhold til fildelingskriteriene. Nedennevnte tildelingskriterier er angitt i vektet rekkelblge: Tildelingskriterium Vekt med utslag +/- 10 % Pris 50 % Tjenestekvalitet 35 % Miljo 15 % SUM 100 % Tildelingskriterium 1 Pris:

Det vises til prismatrise dagsentra for eldre i vedlegg nr. 4 og prismatrise.for dagsentra for urviklingshemmede i vedlegg nr 4, og til punkt 2.1 Pris/kostnad i kravspesifikasjonen (vedlegg 2). Prismatrisene vil være grunnlaget.for sammenlikning av leverandorene i forhold til dette kriteriet."

(5)I konkurransegrunnlaget vedlegg 3 "Kravspesifikasjon" punkt 1.1-1.2 om transportbehov og organisering var det inntatt en oversikt over samtlige dagsentra. Det fremgikk her hvilke av dagsentra som kjører selv, og hvilke av dagsentra som kjøper tjenester fra ekstern transportør. Det var videre opplyst adresser til dagsentra, antall ruter per dagsenter i dag, antall brukere som hentes på ruten, dager hvor det foregår kjøring, antall rullestoler som transporteres, samt tidspunkt for morgen- og kveldskjøring. Det var totalt oppgitt 20 dagsentra for eldre, hvorav åtte dagsentra kjører i egenregi. I tillegg var det ni dagsentra for utviklingshemmede.

(6)Fra konkurransegrunnlaget vedlegg 3 "Kravspesifikasjon" punkt 1.1.2 refereres følgende vedrørende dagsentra som kjører i egenregi: "Selv om dagsentra fOr eldre i liten grad har aktiviteter ut over det som foregar senteret, onsker alle dagsentra (også dem som har all transport i egenregi) tilgang på avtale som kan benyttes ved behov for tilleggskjoring. Ekstrakjoring ønskes utfort av den transportor som er valgt for det aktuelle dagsenteret fra for, dette bl.a. med bakgrunn i at sjåfårer i utgangspunktet bor være kjent.for brukerne. For dagsentra som ikke benytter seg av ekstern transportør jra for vil hovedleverandor (den leverandor som kjører.flest ruter) for kjoring på dagsentra for eldre bli valgt."

(7)Det fremgikk av samme punkt at ekstrakjøring var aktuelt for dagsentra Gården, Høgsteveien, Kissmul gård, Mildeheimen, Olderhaugen, Skjoldtunet og to dagsentra på Søreide.

(8)Ved innlevering av tilbudet skulle tilbyderne fylle inn prismatrisene i vedlegg 4 og 5. Av vedleggene fremgår at det at tilbyderne skal oppgi pris per uke med bakgrunn i informasjonen gjengitt i premiss 4.

(9)Det kom inn seks tilbud innen fristen, herunder tilbud fra Taxi 1 AS (heretter kalt klager), Norges Taxi AS og Tide Reiser AS (heretter kalt valgte leverandør)

(10)Fra valgte leverandørs tilbud datert 15. april 2009 refereres følgende fra punkt 2 "Dokumentasjon av Kvalif ikasjonskrav Vedlegg VIII Bruk av samarbeidspartnere , underleverandorer ": "Tide Reiser benytter faste prekvalifiserte samarbeidspartnere / underleverandorer. Som tidligere nevnt, stiller vi tilsvarende krav til dem som til oss selv når det gjelder personell, materiell og kvalitet knyttet til leveransen. Spesielle.forhold som gjelder den enkelte kontrakt / leveranse gjennomgås i detalj med hver underleverandor for å sikre leveranse i henhold til inngått avtale med oppdragsgiver.

Når vi kjenner antall transpor,ifråkker som hiir rilciclio ss og ellers har mottatt tilstrekkelig data til planlegging av ressursbehovet, vil vi kunne definere behovet for eventuelle underleverandorer. Vi vil også da gjerne gi oppdragsgiver en presentasjon av de som planlegges satt i For ovrig har vi god kontroll med og praktiserer en balansert bruk av underleverandorer."

(11)Klager ble meddelt kontraktstildeling 28. mai 2009. Fra brevet refereres: "Vi beklager å meddele at Deres tilbud ikke nådde opp denne gang. Vi har besluttet å tildele kontrakt til Tide Reiser på alle dagsentra.for utviklingshemmede og for alle dagsentra for eldre med unntak av Arna Helseheim ogAstveitsykehjem dagsenter. De to sistnevnte tildeles Norgestaxi Bergen. Det kan [...] informeres om at det komplette tilbud jra Taxi 1 as er blitt evaluert som fOlger: Pris/ kostnad 50 % Dere har gjennomsnittlig lavere score enn de valgte leverandorer på dette kriteriet for både dagsentra.for eldre og dagsentra for utviklingshemmede. Tjenestekvalitet 35 % På dette kriteriet scoret dere likt med Norgestaxi Bergen, men signifikant lavere enn Tide Reiser. Miljo 30 % På dette kriteriet scoret dere likt med Norgestaxi Bergen, men lavere enn Tide Reiser."

(12)Klager anmodet om nærmere begrunnelse for tildeling i e-post til innklagede 28. mai 2009.

(13)Av innklagedes svar 5. juni 2009 fremgikk det følgende: Vi kan [...] ikke gi innsyn i opplysninger som identffiserer enhetspriser/timepriser, men har vurdert at sluttsummer/totalpriser ikke har betydning.får konkurransefOrholdet i fremtidige konkurranser, og vil derfår gi innsyn i disse. Det gis innsyn i folgende dokumenter: 1. Utdrag.fra Byrådssak 1162/09 (vedtaksdato 27.05.09) 2. Oppsummering av samlet ukepris og snittscore for Tjenestekvalnets- og miljokriteriene pr. gruppe av dagsentra. 1. Utdrag.fra Byrådssak 1162/09 (vedtaksdato 27.05.09): 2.5 Tildelingskriterier - evaluering og valg av tilbydere 2.5.1 Kriteriene Etter at kvalifikasjonskravene er oppfj,lt er det score på tildelingskriteriene som avgjor valget av tilbyder(e). Folgende 3 tildelingskriterier gjelder (vektlegging i parentes):

o Pris (50 %). Prisformatet er pris pr. dagsenter, slik at evalueringen tilsvarende blir pr. dagsenter. Fordi det vil være normalt medfortlopende endringer i brukergruppens behov, skal del være.fåst pris innenfOr en ukentlig variasjon av rutetid på +/- 15 %. o Tjenestekvalitet (35 %). Mer spesifikt er dette kriteriet operasjonalisert i administrering av kjoringen, utforing av kjoringen, betjeningen og kjoretoy (funksjonelt). o Miljo (15 %). Mer spesilikt er dette kriteriet operasjonalisert i kjoretoy (miljomessig, utslipp) og opplæring i miljokjoring. 2.5.2 Evalueringsmatrise Med hensyn til priskriteriet benyttes en modell med score 1-6 hvor 6 er best. Det tas utgangspunkt i beste pristilbud (som gis score 6 multiplisert med vekt 0,5), slik at ovrige pristilbud ses i,f orhold til denne. Tilsvarende gis også kriteriene tjenestekvalitet og miljo en score 1-6 Nedenlbr er det i to tabeller vist resultatet av evalueringen. Ibr henholdsvis dagsentra .for eldre og dagsentra ,for utviklingshemmede: Dagsentra fOr eldre (sammenfåtning av evalueringsmatriser) Sum score på tildelingskriteriene (score x vekt). [...1 Dagsenter Tide Taxi 1 [ 1 [--.] Norgestaxt Reiser Arna Helseheim Engen dagsenter Frieda Fasmers Minne (1) Frieda Fasmers Minne (2) Kolstihagen dagsenter Ladegarden sykehjem Lyngbotunet dagsenter Slettemarken dagsenter Viken dagavdeling Midtbygda sjukeheim Gullstoltunet dagsenter Astveit dagsenter Som det,fremgår av tabellen.fremstar Tide Reiser AS med det beste tilbudet på 10 av 12 dagsentra, mens Norgestaxi har det beste tilbudet for 2 av dagsentra. Dagsentra for urviklingshemmede (sammenlåtning av evalueringsmatriser) Sum score på tildelingskriteriene (score x vekt). Beste score uthevet. Dagsenter Tide Reiser Taxi 1 [...] Norgestaxi Aktivitetshuset i Arna 5,71 5,17 [...] 4,38

Resultatet her er at Tide Reiser AS fremstår med det beste tilbudet overfor alle dagsentra. Kommentarer: Pris For de som har levert et totaltilbud innen dagsenter.for eldre (ekskl. Arna Helseheim), har Norgestaxi den laveste prisen samlet sen. Tilbudet fra Tide Reiser er 2,8 % over Norgestaxi sitt samlede tilbud, mens tilbudet.fra Taxi 1 er 34 % over. Pristilbudene,for det enkelle dagsenter varierer mellom tilbyderne. For de som har levert et totaltilbud innen dagsenter Ibr utviklingshemmede, har Norgestaxi den laveste prisen samlet sett. Tilbudet.fra Tide Reiser er 2,3 % over Norgestaxi sin tilbud, mens tilbudet fra Taxi 1 er 2,8 % over. Pristilbudene Iår det enkelte dagsenter varierer mellom tilbyderne. Tjenestekvalitet Tilbudet fra Tide Reiser skiller seg ut,fra de ovrige tilbudene og fremstar som det klart beste tilbudet på dette kriteriet. Tilbudet fra Tide Reiser har.fått score 6 på tjenestekvalitet. De ovrige tilbudene er i hovedsak på giennomsnittlig score 4. [..1 Miljo Det er lite som skiller tilbudene på dette kriteriet og tilbyderne har i hovedsak levert meget gode tilbud her. Samlet evaluering Selv om Norgestaxi samlet sett har noe lavere pris enn Tide Reiser, er den tilbudie kvalitet fra Tide Reiser sapass mye bedre at denne tilbyderen fremstår med det beste tilbudet får de.fleste dagsentra. 2. Oppsummering av samlet ukepris og snittscore får Tjenestekvalitets- og miljokriteriene pr. gruppe av dagsentra. Med bakgrunn i at timepriser til den enkelte tilbyder ma anses å være unntatt offentlighet, viser tabellen under den samlede ukepris.for Taxi ] opp mot samlet ukepris for den som ble tildelt kontrakt henholdsvis Iår "Dagsentra.for eldre- og "Dagsentra for utviklingshemmede".

Dagsentra for eldre Samlet pris per uke Kommentar Tide Reiser 86 259 Tilbo ikke på Arna Taxi 1 112 386 Eksklusiv Arna - 26 127 Dagsentra for utviklingshemmede Samlet pris per uke Kommentar Tide Reiser 217 328 Taxi 1 218 198 -870 Tjenestekvalitet og Miljo oppgis. Under viser vi derlbr snittscore.for de to tildelingsområdene, og Taxi 1 sitt score opp mot dette snittscoret. Score Kommentar Snittscore Tjenestekvalitet 1,63 Tide Reiser 1.35 Taxi 1 0.78 0.83 Tide Reiser og Taxi 1 score likt på dette kriteriet Vedr. sporsmål Tide reiser as og bruk av underleverandorer Folgende sporsmål fremgår av e-post 4.6.2009.fra Driftsansvarlig Taxil : Veg har også behov,for å vurdere Tides anbud i .fårhold til deres åpenbare behov Iår å benytte underleverandorer. Det er ikke klarlagt i.forelopig besvarelse hvordan Tide kan gies score 6 på tjenestekvalitet uten selv å stille med 100 % kapasitet og derved kontroll på gjennomfåringen." Svar (cid:127) Det er i denne anskaffelsen ikke lagt begrensninger pa bruk av underleverandorer, men dersom underleverandorer benyttes, gjelder[...] kontraktsbestemmelse[n]. f -.-1 Vi håper at overstående er tilfredsstillende svar innenfår rammen av de begrensninger gjeldende Taushetsbestemmelser i FOA setter, og vil ogsa gjerne gi tilbud om et kort evalueringsmote, der vi bl.a. kan uldype var vurdering av Taxi 1 utover det som fremgår av utdraget av byrådssaken, scerlig på tjenestekvalitets- og miljokriteriene.

(14)Det ble deretter avholdt et møte mellom innklagede og klager 8. juni 2009.

(15)Klager brakte saken inn for Klagenemnda for offentlige anskaffelser i brev 9. juni 2009.

(16)Kontrakt ble inngått med valgte1everandører 23. juni 2009.

Anførsler

Klagers anforsler: Etterprovbarhet og likebehandling

(17)Klager anfører at innklagede har unnlatt å vise hvordan hvert enkelt dagsenter/pakke er evaluert, og med dette brutt kravet til etterprøvbarhet og Iikebehandling i loven § 5. SIik klager ser det, har innklagede plikt til å opplyse om totalpris per dagsenter. Ettersom det i totalprisen er mange kriterier som vektes individuelt, vil opplysninger om totalpris per dagsenter ikke medføre at enhetspriser vil kunne utledes. Det vises til at det er store variasjoner på biltype og geografisk beliggenhet på dagsentrene, som også er av betydning for totalprisen per dagsenter, og følgelig for vurdering av totalscore individuelt for hvert dagsenter. Ulovlig tildelingskriterium

(18)Klager anfører at innklagede har benyttet et ulovlig tildelingskriterium ved tildelingen av minst åtte av dagsentra til en leverandør. Etter klagers oppfatning er tildeIing av kontrakt basert på kriteriet om hvem som har vunnet flest kontrakter, et ulovlig tildelingskriterium. Påstand om ulovlig direkte anskaffelse

(19)Klager anfører videre at innklagede skulle avlyst konkurransen for minst åtte av dagsentra som følge av bruk av ulovlig tildelingskriterium. Innklagede ble gjort oppmerksom på dette innen kontrakt ble skrevet, men unnlot å agere. Irmklagede handlet således med forsett, noe som tilsier skjerpende omstendigheter. Klager mener at kontraktsinngåelse i dette tilfellet er en direkte anskaffelse. Bruk av underleverandor

(20)Klager anfører dessuten at innklagede ikke har undersøkt om valgte leverandørs kapasitet var tilstrekkelig og med dette brutt kravet ti1 forutberegnelighet og god forretningsskikk i loven § 5. Innklagede la valgte leverandørs udokumenterte påstand og forsikring om kapasitet til grunn. Innklagedes anfOrsler: Etterprovbarhet og likebehandling

(21)Innklagede bestrider anførslene i klagen. og kan ikke se at det hefter feiI ved anskaffelsesprosessen.

(22)Klager mener å ha krav på opplysninger som kan identifisere enhetspriser/timepriser fra andre tilbydere. Klager har fått tilgang til utdrag fra byrådssak 162/09 og oppsummering av samlet ukepris, samt snittscore for tjenestekvalitet og miljøkriterier per gruppe av dagsentra. På denne bakgrunn har innklagede vurdert at klager har fått et tilstrekkelig grunnlag for å foreta en sammenlikning med valgte leverandører. Det er innklagedes oppfatning at å gi ytterligere opplysninger vil gjøre det mulig å identifisere enhets/timepris hos leverandørene på en måte som vil stride mot taushetsplikten. Ulovlig tildelingskriterium

(23)Innklagede har valgt å tildele ekstrakjøring til dagsentra som kjører i egenregi, til den leverandør som blir hovedleverandør for dagsentra for eldre. Dette for å gi

forutberegnelighet for alle som inngir tilbud, og samtidig sikre effektivitet i håndteringen av et meget begrenset volum. Påstand om direkte anskaffelse

(24)Når det gjelder påstand om direkte anskaffelse, presiseres at problemstillingen bare er knyttet til kjøring for dagsentra som i utgangspunktet ikke benytter ekstern transportør (egenregi). I herværende sak gjelder dette kun dagsentra for eldre. Årlig kontraktsverdi for tilleggskjøringen/ekstrakjøringen det bes om tilbud på, har et meget begrenset omfang. Omfanget er så begrenset og så usikkert at innklagede kunne valgt å kjøpe denne delen av tjenesten uten kunngjøring etter forskriftens del I. Det vil kun være i svært sjeldne tilfeller at disse dagsentrene ikke bruker egen bil/sjåfør til ekstrakjøring/tilleggskjøring. Bakgrunnen for at denne kjøringen ble gjort til en del av anskaffelsen, var i all hovedsak ønske om å sikre effektive administrative rutiner for dagsentra. Bruk av underleverandor

(25)Innklagede har lagt til grunn at valgte leverandør har nødvendig gjennomføringsevne for oppdraget. Innklagede har vurdert tilbudet slik at valgte leverandør har etablert rutiner og kvalitetssikringssystemer som vil sikre at underleverandører leverer den samme tjenestekvalitet som valgte leverandør. Innklagede vil etter å ha godkjent eventuell bruk av underleverandører, følge opp at disse leverer den kvalitet som er beskrevet i tilbudet.

(26)Det vises til at det verken i kunngjøringen eller konkurransegrunnlaget er stilt krav om at konkrete underleverandører skal presenteres i selve tilbudet, og heller ikke at det skal dokumenteres full råderett over underleverandørens kapasitet i tilbudet. Dette må imidlertid dokumenteres og beskrives ved gjennomgangen av det konkrete transportopplegget for hvert dagsenter, med hensyn til bruk av faste sjåfører og materiell. Ettersom omfanget av bruk av underleverandører nødvendigvis avhenger av hvor mange dagsenter den enkelte tilbyder vinner, ville krav om omfattende dokumentasjon og vurderinger av underleverandører, hatt liten hensikt. Det vil også være vanskelig for tilbyderne å presentere og forplikte underleverandører. før de vet hvor mange dagsentra de blir tildelt.

Klagenemndas vurdering

(27)Klagen inneholder påstand om ulovlig direkte anskaffelse hvor fristen for å klage er to år fra kontraktsinngåelse, jf forskrift 15. november 2002 nr. 1288 om klagenemnd for offentlige anskaffelse § 13a annet ledd, jf. lov 16. juli 1999 nr. 69 om offentlige anskaffelser § 7b tredje ledd. Kontrakt ble inngått 23. juni 2009, og klagefristen er dermed overholdt.

(28)Når det gjelder de øvrige anførsler, har klager deltatt i konkurransen, og har derfor saklig klageinteresse, jf. klagenemndsforskriften § 6. Også for disse anførsler er klagen rettidig. Transporttjenester er etter forskrift 7. april 2006 nr 402 om offentlige anskaffelser Vedlegg 5 nr. (2) en prioritert tjeneste. Anskaffelsen følger derfor etter sin verdi forskriften del I og III, jf. forskriften §§ 2-1 og 2-2, Ulovlig tildelingskriterium og påstand om ulovlig direkte anskaffelse

(29)Klagenemnda forstår klager slik at det anføres at det er benyttet et ulovlig tildelingskriteriurn når kontraktstildelingen for ekstrakjøringen for 8 dagsentra skal tildeles den tilbyder som tildeles flest kontrakter for øvrig.

(30)Av konkurransegrunnlaget fremgår det innledningsvis at anskaffelsen omfatter transporttjenester til og fra dagsentra for eldre og utviklingshemmede i Bergen. I konkurransegrunnlagets kravspesifikasjon punkt 1.1.2 er det videre opplyst at kontraktstildeling av ekstrakjøring skal skje til den leverandøren som får tildelt flest dagsentra for eldre. Etter klagenemndas oppfatning er ekstrakjøringen å anse som en del av kravspesifikasjonen og anskaffelsens omfang, som ikke har noe å gjøre med tildelingskriteriene. Tildelingskriteriene fremgår uttømmende av konkurransegrunnlaget punkt 5.1 "Tildelingskriterier", gjengitt i premiss 4. Klagers anførsel kan på denne bakgrunn ikke føre fram. Etterprovbarhet og likebehandling

(31)Klager anfører videre at innklagede har unnlatt å vise hvordan innklagede har evaluert det enkelte dagsenter, og med dette brutt kravet til etterprøvbarhet og likebehandling. Klagenemnda forstår klager slik at anførselen gjelder innsyn i valgte leverandørers oppgitte ukepriser for det enkelte dagsenter.

(32)Av lov om rett til innsyn i dokument i offentleg verksemd (offentleglova) 19. mai 2006 § 3 er hovedregelen at saksdokumenter er offentlige. Av loven § 23 3. ledd fremgår likevel at kan gjerast unntak .fi-å innsyn .for tilbod og protokoll etter regelverk som er gitt i medhald av lov 16. juli 1999 nr. 69 om offentlege innkjøp, til valget av leverandor er gjort.' Oppdragsgiver er således forpliktet til å gi innsyn i tilbud og protokoll fra det tidspunkt leverandør er valgt, med unntak av forretningshemmeligheter, jf. forskriften § 3-6.

(33)Klagenemnda har tidligere lagt til grunn at valgte leverandørs totalpris som hovedregel ikke kan anses som en forretningshemmelighet som kan unntas offentlighet, jf. for eksempel klagenemndas sak 2008/208 og 2008/87. Utgangspunktet er derfor at klager har krav på å få opplysninger om valgte leverandørs totalpris.

(34)I herværende sak var det åpent for tilbyderne å inngi tilbud på det enkelte dagsenter. Tilbyderne skulle oppgi pris på hvert enkelt dagsenter i form av pris på kjøring per uke. Innklagede har unnlatt å gi klager innsyn i ukeprisen for det enkelte dagsenter, men opplyste klager om valgte leverandørs totalpris for alle dagsentra samlet. Innklagede begrunner dette med at ukeprisen for det enkelte dagsenter er å anse som en enhetspris, ettersom timeprisen enkelt lar seg identifisere.

(35)Det fremgår av kravspesifikasjon og prismatriser at ukeprisen på kjøring består av flere forskjellige komponenter, slik som antall ruter, antall brukere, dager kjøringen foregår på, antall rullestoler og tidspunkt for kjøring morgen og kveld.

(36)Etter klagenemndas oppfatning skal det således ikke være mulig å regne seg frem til timepris på kjøring eller andre enhetspriser ved å ta utgangspunkt i ukeprisen. Ukeprisen er dermed etter nemndas vurdering ikke å anse som en forretningshemmelighet som er unntatt fra innsyn. Klagenemnda finner på denne bakgrunn at innklagede har brutt kravene til gjennomsiktighet og etterprøvbarhet i lovens § 5 ved å unnlate å gi klager opplysninger om valgte leverandørers ukepriser på det enkelte dagsenter.

(37)Klagenemnda vil tilføye at det ikke finnes 1 punkter for at andre leverandører har fått opplyst øvrige tilbyderes totalpriser. Klagers anførsel vedrørende brudd på kravet til likebehandling i loven § 5 kan da ikke føre frem. Bruk av underleverandor

(38)Klager har anført at innklagedes vektlegging av valgte leverandørs udokumenterte påstand og forsikring om bruk av underleverandør, er i strid med kravet til forutberegnelighet og god forretningsskikk i loven § 5. Klagenemnda forstår klager slik at anførselen gjelder valgte leverandørs oppfyllelse av kvalifikasjonskravet "god gjennomforingsevne".

(39)I konkurransegrunnlaget punkt 3.1 -Krav til leverandorenes kvalifikasjoner- ble det stilt krav til god gjennomføringsevne. Dette skulle dokumenteres med en beskrivelse av bruken av eventuelle underleverandører.

(40)Det var således ikke et krav om at tilbyderne skulle innhente dokumentasjon fra underleverandørene, bare beskrive bruken av eventuelle underleverandører, for å oppfylle kravet til god gjennomføringsevne.

(41)I valgte leverandørs tilbud var det opplyst at leverandøren benytter faste prekvalifiserte underleverandører. Det fremgår videre at valgte leverandør stiller tilsvarende krav til underleverandør som til seg selv når det gjelder personell, materiell og kvalitet knyttet til leveransen. Valgte leverandør har dermed gitt en beskrivelse om bruk av underleverandører i tråd med kravet i konkurransegrunnlaget.

(42)Klagenemnda kan dermed ikke se at innklagede, ved evalueringen av valgte leverandørs tilbud, har handlet i strid med kravet til forutberegnelighet eller brutt kravet til god forretninQsskikk ved å legge til grunn valgte leverandørs beskrivelse av bruk av underleverandører. Klagers anførsel fører derfor ikke fram.

Konklusjon

Bergen kommune har brutt kravet til etterprøvbarhet og gjennomsiktighet i loven § 5 ved ikke å opplyse om totalpriser for det -e4ted agsenter. / Klager vr?ge anfør er ført fram. l'(((ge mars 2010 Andreas Wahl

Refererte rettskilder

  • LOA 1999 § 5 — Krav til etterprøvbarhet, gjennomsiktighet og forutberegnelighet – brudd konstatert
  • LOA 1999 § 7b — Hjemmel for klage på ulovlig direkteanskaffelse, klagefrist to år fra kontraktsinngåelse
  • FOA 2006 § 2-1 — Anskaffelsens verdi og anvendelse av del I og III
  • FOA 2006 § 2-2 — Terskelverdier – transporttjenester som prioritert tjeneste følger del III
  • FOA 2006 § 3-6 — Forretningshemmeligheter – unntak fra innsyn; ukepris ikke ansett som forretningshemmelighet
  • Offentleglova 2006 § 3 — Hovedregel om offentlighet for saksdokumenter
  • Offentleglova 2006 § 23 — Unntak fra innsyn for tilbud og protokoll frem til valg av leverandør er gjort
  • Forskrift 15. november 2002 nr. 1288 § 6 — Saklig klageinteresse for leverandør som har deltatt i konkurransen
  • Forskrift 15. november 2002 nr. 1288 § 13a — Klagefrist ved påstand om ulovlig direkteanskaffelse – to år fra kontraktsinngåelse
  • KOFA 2008/208 — Valgte leverandørs totalpris er som hovedregel ikke en forretningshemmelighet
  • KOFA 2008/87 — Samme prinsipp – totalpris unntas normalt ikke fra innsyn

Lignende saker

KOFA 2010/148
KOFA 2010/148: For kort klagefrist og sen innsyn
KOFA fant at Sør-Varanger kommune brøt regelverket ved å sette for kort klagefrist etter at fullstendig begrunnelse først forelå åtte dager...
KOFA 2008/62
KOFA 2008/62: Innsyn i kapittelpris ikke forretningshemmelighet
Klagenemnda for offentlige anskaffelser fant at Kilden IKS brøt kravene til gjennomsiktighet og etterprøvbarhet ved å nekte klager innsyn i...
KOFA 2014/73
KOFA 2014/73: Forpliktelseserklæring og tildelingsevaluering
Klagenemnda for offentlige anskaffelser fant i sak 2014/73 at Fylkesmannen i Hedmark ikke hadde brutt regelverket ved å vektlegge valgte...
KOFA 2013/44
KOFA 2013/44: Egenerklæring om kjemikalier – ikke avvisningsplikt
KOFA vurderte om fire kommuner hadde plikt til å avvise valgte leverandørs tilbud på rammeavtale for barnehagemøbler, fordi tilbudet...
KOFA 2008/148
KOFA 2008/148: Innsyn i totalpris ikke forretningshemmelighet
KOFA fant at Den norske Opera & Ballett brøt regelverket ved å nekte Audionor AS innsyn i valgte leverandørs totalpris. Totalprisen ble...
KOFA 2008/208
KOFA 2008/208: Totalpris må oppgis i nærmere begrunnelse
Klagenemnda fant at Vest-Telemark Næringsutvikling AS brøt kravet til nærmere begrunnelse i FOA 2006 § 11-14 (4) ved ikke å oppgi valgte...
KOFA 2024/1099
KOFA 2024/1099: Brudd på begrunnelsesplikt – Equinor
Equinor Energy AS brøt forsyningsforskriften § 21-1 ved ikke å gi en tilfredsstillende begrunnelse for valg av leverandør i en konkurranse...
KOFA 2008/87
KOFA 2008/87: Erfaring og begrunnelse ved tilbudsevaluering
KOFA fant at Universitetet i Stavanger brøt regelverket for offentlige anskaffelser på tre punkter ved kjøp av et «Imaging system»: ulovlig...

Ofte stilte spørsmål

Kan oppdragsgiver nekte innsyn i valgte leverandørs ukepris per dagsenter med den begrunnelse at timepriser lar seg utlede?
Nei, ikke uten videre. KOFA la i sak 2009/137 til grunn at en ukepris sammensatt av flere komponenter – antall ruter, brukere, kjøredager, rullestoler og tidspunkter – ikke avslører timepris eller andre enhetspriser. Totalpris på det nivå som var grunnlag for evaluering, anses som hovedregel ikke som en forretningshemmelighet etter FOA 2006 § 3-6, og må utleveres fra det tidspunkt valg av leverandør er gjort.
Er en bestemmelse i kravspesifikasjonen om hvem som tildeles tilleggskjøring å anse som et tildelingskriterium?
Ikke nødvendigvis. KOFA fant i sak 2009/137 at regelen om at ekstrakjøring for dagsentra i egenregi tildeles den leverandøren som vinner flest ordinære dagsentra, utgjorde en del av anskaffelsens omfang og kravspesifikasjon – ikke et tildelingskriterium. Tildelingskriteriene var uttømmende angitt i et eget punkt i konkurransegrunnlaget, og det var disse som styrte evalueringen.
Hvilken dokumentasjon kan oppdragsgiver kreve fra tilbydere som planlegger å benytte underleverandører?
Dokumentasjonskravet bestemmes av hva som faktisk fremgår av konkurransegrunnlaget. I sak 2009/137 krevde Bergen kommune kun en beskrivelse av bruken av eventuelle underleverandører – ikke konkret dokumentasjon fra underleverandørene selv. KOFA la til grunn at valgte leverandørs beskrivelse av faste prekvalifiserte underleverandører tilfredsstilte dette kravet, og at innklagede ikke hadde handlet i strid med LOA 1999 § 5 ved å akseptere den.
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...