foa
Forum
for offentlige anskaffelser

HjemKOFA-basenKOFA 2012/70

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2012/70: Garantitid og avvisning ved brannbilkjøp

Saksnummer
2012/70
Avgjort
2012-05-11
Kunngjort
2011-11-17
Innklaget
Innherred Samkommune
Klager
Braco AS
Regelverk
FOA 2006
Sakstype
Klage på avvisning av tilbud
Anskaffelsens verdi
Estimert til mellom 3 og 3,5 millioner kroner i kunngjøringen og 4 millioner kroner i konkurransegrunnlaget
Art
Vare
Prosedyre
Åpen anbudskonkurranse
Terskelverdi
Over EØS-terskel
Klagenemnda for offentlige anskaffelser (KOFA) konkluderte med at Innherred Samkommune ikke brøt regelverket ved anskaffelse av ny brannbil. Sentrale spørsmål var om etterfølgende avklaringer om garantitid utgjorde en ulovlig tilbudsendring, og om avvik fra kravspesifikasjonen var vesentlige nok til å utløse avvisningsplikt.
Hovedspørsmål
Utgjorde oppdragsgivers etterfølgende innhenting av bekreftelse på treårs garantitid en ulovlig tilbudsendring etter FOA 2006 § 21-1? Og var avvik fra kravspesifikasjonens krav til garantitid, skumslukkesystem og gjennomgående rom i påbygg å anse som vesentlige avvik eller forbehold som utløste avvisningsplikt etter FOA 2006 § 20-13?

Faktum

Innherred Samkommune kunngjorde 17. november 2011 en åpen anbudskonkurranse for kjøp av ny brannbil, estimert til 3–4 millioner kroner. Fem tilbud fra tre tilbydere ble mottatt innen fristen 9. januar 2012. Konkurransegrunnlaget krevde minimum 3 års garanti på hele leveransen. Valgte leverandør, Spesialpåbygg AS, og Egenes Brannteknikk AS oppga i sine tilbud at Scania-chassiset kun hadde 2 års garanti fra fabrikant. Etter tilbudsfristen kontaktet oppdragsgiver begge leverandørene, som bekreftet at 3 års garanti ville bli levert. Kontrakt ble tildelt Spesialpåbygg AS. Klager, Braco AS, anførte at valgte leverandørs tilbud og Egenes' tilbud skulle vært avvist, dels på grunn av manglende garantitid, dels fordi Egenes' tilbud avvek fra kravene til skumslukkesystem (ett tastetrykk) og gjennomgående uttrekkbart rom i påbygget. Saken ble brakt inn for KOFA i mars 2012, og oppdragsgiver avventet kontraktsinngåelse.

KOFAs vurdering

1. Ulovlig tilbudsendring – garantitid: Rettsregelen følger av FOA 2006 § 21-1 (1), som forbyr endringer av tilbud eller forsøk på å endre disse gjennom forhandlinger i åpen anbudskonkurranse. Unntak for avklaring av uklarheter og ufullstendigheter følger av § 21-1 (2). KOFA tolket bestemmelsen slik at de generelle erklæringene i tilbudsbrevene om aksept av konkurransevilkår ikke kunne overstyre de eksplisitte opplysningene om 2 års garantitid fra Scania. Tilbudene fremstod som klare, ikke uklare. Den etterfølgende bekreftelsen fra Spesialpåbygg AS og Egenes om at chassiset ville leveres med 3 års garanti, utgjorde dermed «en ulovlig endring av tilbudene», og tilbudene måtte bedømmes slik de lød ved tilbudsfristen.

2. Vesentligheten av garantiforbeholdet: Rettsregelen er avvisningsplikten ved vesentlige forbehold mot kontraktsvilkår, jf. FOA 2006 § 20-13 (1) bokstav d og e. KOFA bemerket innledningsvis at manglende oppfyllelse av garantikravet mer naturlig klassifiseres som et forbehold enn et avvik, men at kategoriseringen ikke hadde betydning for utfallet. Videre tolket nemnda konkurransegrunnlagets to motstridende avvisningsbestemmelser (punkt 2.19 og punkt 5) slik at punkt 2.19 ikke var tilstrekkelig klar til å konstituere et absolutt minstekrav. Formuleringen «minimum 3 års garanti» ble ansett å kunne leses som at det ble etterspurt «3 år eller mer», ikke at enhver kortere varighet ville føre til avvisning. Avviket – ett år kortere garanti på ett element i en samlet leveranse, uten nærmere definert garantiinnhold – ble konkret vurdert slik at risikoen «på et erfaringsmessig grunnlag kan prises», med støtte i KOFA-sak 2011/308. Forbeholdet ble etter dette ikke ansett vesentlig.

3. Egenes' avvik fra kravspesifikasjonen (skumslukkesystem og gjennomgående rom): Rettsregelen er avvisningsplikten ved vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen, jf. FOA 2006 § 20-13 (1) bokstav e. For skumslukkesystemet fant KOFA at bruk av «skal» i kravspesifikasjonen ikke i seg selv gjør kravet til et absolutt minstekrav. Tilbudet fra Egenes inneholdt kun en illustrasjon av betjeningspanelet, og nemnda kunne «ikke vurdere systemets funksjonalitet ut fra dette». KOFA la til at en betjeningsmåte med to tastetrykk fremfor ett neppe kan anses som et vesentlig avvik. For kravet til gjennomgående rom leste KOFA kravspesifikasjonens punkt F.2 i lys av at innredning skulle gjøres etter nærmere avtale og at alternative løsninger var etterspurt. Klager hadde ikke påvist at Egenes' løsning ikke ivaretok den sentrale funksjonen – oppbevaring og uttak av lange gjenstander. Ingen av avvikene utløste avvisningsplikt.

Konklusjon

KOFA konkluderte med at Innherred Samkommune ikke hadde brutt regelverket for offentlige anskaffelser. Selv om de etterfølgende avklaringene om garantitid ble ansett som ulovlige tilbudsendringer, og tilbudene derfor måtte vurderes ut fra sin opprinnelige ordlyd, var verken garantiforbeholdet eller avvikene i Egenes' tilbud vesentlige nok til å utløse avvisningsplikt.

Praktisk betydning

Avgjørelsen belyser to viktige forhold i anskaffelsesretten. For det første understreker den at generelle aksepterklæringer i tilbudsbrev ikke kan nøytralisere eksplisitte opplysninger om manglende oppfyllelse av et spesifikt krav – og at etterfølgende bekreftelser om oppfyllelse dermed rammes av forbudet mot tilbudsendringer i åpen anbudskonkurranse. For det andre illustrerer avgjørelsen at verken begrepet «skal» eller «minimum» i konkurransegrunnlaget automatisk medfører at et krav er et absolutt minstekrav med den virkning at ethvert avvik er vesentlig. Det avgjørende er en konkret helhetsvurdering av avvikets karakter, prismessige konsekvens og betydning for konkurranseforholdet. Oppdragsgivere bør utforme garantikrav med klar angivelse av innhold og konsekvens av manglende oppfyllelse.

Hele KOFA-avgjørelsen (klikk for å skjule)

2012/70 Innherred Samkommune

Innklaget: Innherred Samkommune

Klager: Braco AS

Avgjørelse: Ikke brudd på regelverket

Type sak: Prioritert rådgivende sak

Klagenemnda(cid:13) for offentlige anskaffelser Klager har deltatt i en apen anbudskonkurranse fOr anskaljelse av ny brannbil. Klager hadde fremsatt en rekke anfOrsler om at valgte leverandors og en annen leverandors tilbud skulle ha . vært avvist. Ingen av klagers anfOrslerlOrte imidlertid frem. Klagenemndas avgjørelse 11. mai 2012 i sak 2012/70 Klager: Braco AS Innklaget: Innherred Samkommune Klagenemndas Magni Elsheirn, Siri Teigum og Andreas Wahl medlemmer: Saken gjelder: Avvisning av tilbud

Bakgrunn

Innherred samkommune (heretter kalt innklagede) kunngjorde 17. november 2011 en åpen anbudskonkurranse for anskaffelse av ny brannbil. Anskaffelsens verdi er i kunngjøringen punkt 11.2.1estimert til å være mellom 3 og 3,5 millioner kroner, og i konkurransegrunnlaget punkt 2.8 estimert til 4 millioner kroner. Diskrepansen er uten betydning for avgjørelsen av saken. Tilbudsfrist var i kunngjøringen punkt IV.3.4 angitt til å være 9.januar 2012. Av konkurransegrunnlaget punkt 2.17, "Kontralabetingelser", fremgikk det at: "Tilbudet skal vedlegges fOrslag til kontrakt." Videre fremgikk det av konkurransegrunnlaget punkt 2.19, "Forbehold og avvik": "Det er ikke anledning iii a tafirbehold. Tilbud som inneholder,fOrbehold, vil bli avvist." I konkurransegrunnlaget punkt 2.3 var det inntatt en kontraktsregulering om Lønns- og arbeidsvilkårsom skulleinngåikontrakten, og ipunkt2.4bestemmelserom levering. Tildelingskriteriene fremgikk av konkurransegrunnlaget punkt 2.18.3. Her fremgikk det at tildeling vil skje basert på det økonomisk mest fordelaktige tilbudet ut fra tildelingskriteriene pris, produktets kvalitet og funksjonalitet, service tilgjengelighet, og leveringstid. Videre fremgikk det av konkurransegrunnlaget punkt 5, "ArVISNING Ar TILBUD":

"Tilbudsom er uffillstendige, uklare, ikke tilfredsstiller kravene til tilbudets utlbrming, inneholder vesentlige firbehold mot kontraktsvilkår, vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen,eller som er levertfor sent vil bli avvist. Tilbyder som får sitt tilbud avvist vil fa skriftlig melding om dette med angivelse av grunnen til avvisning." I kravspesifikasjonen punkt F var det oppstilt krav til "Påbyggutvendig".Av punkt F.2, "Oppdeling",fremgikk blant annet at: "Svingbare og uttrekkbare plater for montering av utstyr monteres i rommene etter avtale. Innredning av rommene vil bli gjort etter nærmere avtale. Vionsker detaljerte tegninger med forslag til innredningslosninger fra leverandor. Alternative losninger med priser. Pabygget skal ha ett gjennomgaende rom, som kan trekkes ut til begge sider, på tvers av kforeretningenfir oppbevaring av langegjenstander,gjerne baktanken." Kravspesifikasjonen punkt G gjaldt "Innvendig i påbygget", og fra kravene til skumslukkesystem under punkt G.4 gjengis følgende: "Systemet skal leveres med en skumvceskefOr væskebrann oglOr en,for annen brann.(cid:13) Skifte mellom skumvcesketypene skal kunne skje med ett tastetrykk pa styringspanelet. Valg mellom vat og en torrere type skwn må kunne skje under innsats med bare ett tastetrykk." Videre var det i kravspesifikasjonen punkt K, stilt følgende krav: "BRUKERHANDBØKER/SERVICE/OPPFØLGING. Det skal leveres 2 stk. komplette brukerhåndboker/CD på norsk som gir detaljert veiledning i bruk/betjening av bil og utstyr. P.g.a. virksomhelens behov for beredskap må service/reparasjoner kunne utfores på stedet eller inærmeste omegn. Ved overlevering av bilen med utstyr skal det gis grunnopplæring i bruk av leveransen, uten kostnad Ibr oppdragsgiver Hele leveransen skal leveres med minimum 3 ars garanti" Innen tilbudsfristen mottok innklagede i alt fem tilbud fra tre tilbydere. Braco AS (heretter kalt klager) og Egenes Brannteknikk AS (heretter kalt Egenes) innga to tilbud hver; ett med Scania chassis og ett med Volvo chassis. Spesialpåbygg AS (heretter kalt valgte leverandør) innga ett tilbud med Scania chassis. Fra klagers tilbud punkt 2.7 "Produktgaranti",gjengis følgende:

"Chassis Scania har standard 2 ar og ettersom det er krav om minimum 3 ar sa ville de iht. deres punkt 5 "Avvisning av tilbud" bli avvist da dette na anses som et vesentlig avvik. For a unnga deue sa tar Braco ansvar ,far ar 3 mot en merkostnad pa kr. 40 000,- som gjenspeiler en mulig kostnad. Dette er ogsa underfirutsetning avforeskrevet arsservice pa lokah Scania verksted. De kr 40 000,- er lagt inn i tilbudsprisen. Pabygg: Braco alu. pabygg: 10ar Ziegler ALPAS patentert alu. pabygg: 10ar Ziegler pumpe: 5 ar (10 ar etter avtale) Fosie vannlank: 10 ar Andre komponentet (elimek): 3 ar Grunnet genereh okende kvalitetsheving de senere ar samt redusert tilbakemelding pa feil,fra vare kunder, sa har vi valgt cioke var generelle garanti ,fra 1ar til 3 ar De 5 ar og 3 ar gjelder konstruksjon eller,feil materiellbruk. Garantien gjelder ikke for vanlige slitedeler som feks. lyspærer elc. Gjelder heller ikke safremt mangelfitlfi . eller darlig vedlikehold samt brukerfeil" Av valgte leverandørs tilbud fremgikk det under punkt 2.1 at "... Konkurransegrunnlag med krav og vilkar er gjennomgau og det bekrefies herved at vi vil innrette oss i trad med disse". Tilsvarende fulgte av punkt 2.14; "Spesialpabygg AS har ingen,farbehold i tilbud". Tilbudets punkt 2.4 omhandlet "Produlagaranti", og herfra gjengis: "Påbygg gir 36 maneders produlagaranti pa pabygg og One Seven i .16rhold til vanlige betingelser, JOr produkt- eller produksjonsfil. fra den dato Innherred Samkommune har overtatt og akseptert leveransen. Annet lost utstyr leveres med 12 maneders garanti. Chassis Scania gir 2 ars produlagaranti i henhold til vanlige betingelser ,fbr produkt- eller produksjonsfeil,fra Norsk Scania .1S." De samme opplysningene fremgikk for øvrig av tilbudet side 12. Her var kravspesifikasjonens krav til garantitid gjengitt, etterfulgt av: "Scania har 24 maneder garanti Spesialpabygg gir 36 maneder pcipabygg

ONE-SEVEN gir 36 maneder Alt lost utstyr har 12 maneder garanti" Av første side i Egenes' tilbudsbrev fulgte det blant annet at "Vi aksepterer punktene i deres foresporsel slik deforeligger og har ikke kommentarer til innholdet i denne". Fra første side i tilbudets spesifikasjonsdel gjengis for øvrig at "Vi har anmerket hvor vår tekniske spesifikasjon skiller segfra deresforesporsel, samt gitt kommentarer på ovrige punkter. Hvor vi har avmerket OK utfores bilen slikforesporselen foreskriver." Egenes hadde i sitt tilbud, i forbindelse med kravspesifikasjonen punkt K og garantitid, skrevet følgende: "Scania tilbyr makyimalt 2 års garanti på chassiset Volvo tilbyr 3 års garanti på chassiset fra registreringsdato, inntil 300 000 km, begrenset av det som fårst inntreffer. Dette under forutsetning av at foreskrevet serviceplan folges og at arbeidet utfores av et verksted som er godkjent av Volvo. Dette gir hoyest mulig tilgjengelighet ogplanlagt lave driftskostnader. Egenes tilbyr 5 års garanti på påbygget og 10 års garanti på vann/skumtank. Garantien forutsetter at vedlikeholdsplanen folges og at den foreskrevne service på påbygg utfores av oss." De øvrige punktene av relevans for saken gjaldt brannbilens påbygg i tilbudene fra Egenes. Påbygget var det samme for tilbudene på Scania og Volvo chassis. Når det gjaldt kravspesifikasjonen punkt F.2 og det ovenfor gjengitte kravet til oppdeling fulgte det av tilbudet at: "Vi kan i vår påbyggskonstruksjon ikke levere det gjennomgående rommet slik dere beskriver". Når det gjaldt kravet til skumslukkesystem i punkt G.4 var det i tilbudet inntatt tre bilder, blant annet av et betjeningspanel, og for øvrig var det skrevet at: "Vi tilbyr Rosenbauer Conti CAFS30 —skumanlegg Betjening fra panelet som vist ovenfor" Etter tilbudene var mottatt tok innklagede kontakt med valgte leverandør og Egenes vedrørende garantitiden. Innklagede har opplyst at valgte leverandør ble kontaktet pr. telefon 24. januar 2012, og kunne bekrefte at produktet ville bli levert med en garanti på tre år for hele leveransen, herunder også chassis. Dette ble bekreftet av valgte leverandør i e-post av 16. mars 2012: Viser til samtale 24. januar angående vårt tilbud El 1033 om kjop av ny brannbil og bekrefter det vi snakket om der:

Spesialpåbygg AS kan tilhy Scania chassis med 36 mnd garanti mot produksjonsfeil som iforesporsel." Egenes ble kontaktet og forespurt det samme pr. telefon 23. januar 2012, og bekreftet ved e-post samme dag: "Punkt K —Garanti Jeg har tatt opp sporsmalet med Seania nok en gang vedrorende lengden pa garanti. De har kommet til at de vil gi 3 ars garanti pa chassis under samme.forutsetninger som pa rolvo chassisetnar detgjelder kjorelengdeogservice utentillegg ipris." Tilbyderne ble ved tildelingsbrev av 17. februar 2012 informert om at kontrakten ville bli tildelt til valgte leverandør. Saken ble brakt inn for Klagenemnda for offentlige anskaffelser ved brev av 13. mars 2012. Innklagede avventer kontraktsinngåelse i påvente av klagenemndas avgjørelse.

Anførsler

Klagers anforsler: Tilbudet fra valgte leverandør, samt tilbudet fra Egenes med Scania chassis, inneholder vesentlige avvik fra kravspesifikasjonens krav til garantitid, og skulle ha vært avvist, jf. forskriften § 20-13 (1) bokstav e. Det vises til at kravet uttrykkelig er et minimumskrav, og dermed som et klart utgangspunkt må anses som et vesentlig avvik, jf. klagenemndspraksis. Denne type minstekrav kan også ha påvirket markedets lyst og evne til å delta, tilbudenes innhold, og derved potensielt konkurransens utfall. Til tross for at klager selv har prissatt ekstraåret med garanti som grunnlag for sin kalkulerte tilbudspris, vil usikkerheten knyttet til taksering av denne type avvik være meget stor. Manglende garanti kan gi uante og store økonomiske konsekvenser. Ved innklagedes tilsvar har det fremkommet at innklagede foretok avklaringer med valgte leverandør og Egenes angående garantitiden, og at denne ble endret fra 2 til 3 år. Tilbudene må likevel legges til grunn slik de forelå ved tilbudsfristen, fordi avklaringen med partene innebar en endring av tilbudene i strid med forskriften §21-1. Når det gjelder tilbudene fra Egenes skulle disse vært avvist som følge av at de innebærer vesentlige avvik fra kravspesifikasjonens krav til påbygget. For det første oppfylte ikke skurnslukkesystemet kravet til betjening av skumvæsketypene med ett tastetrykk, jf. kravspesifikasjonen punkt G.4. Skumsystemet er vesentlig for slukkeegenskaper og kapasitet, og dermed en svært viktig del av en brannbil. Egenes har heller ikke oppfylt kravet om to skumvæsketyper. Det er kun tilbudt en skumtank med en universal skumvæske som betyr at skumprosenten må justeres fra gang til gang avhengig av branntype. Egenes' tilbud oppfylte heller ikke kravet til et gjennomgående og uttrekkbart rom i påbygget, jf. kravspesifikasjonen punkt F.2. Kravet antas å være satt for å ha muligheten til å oppbevare lange gjenstander, noe som fremstår som en nødvendig egenskap ved anskaffelsen. Det var ikke åpnet for å inngi tilbud på andre alternativer, ogkravet fremstodsomet absoluttminstekrav.

Innklagedesanforsler: Tilbudene fra valgte leverandør og Egenes inneholder ikke avvik fra garantitiden. Innklagede tok utgangspunkt i at tilbudene innfridde kravet om 3 års garanti gjennom sine bekreftelser på at de aksepterte oppdragsgivers konkurransevilkår. Sammenholdt med tilbudenes uttalelser om 2 års garantitid ble dette likevel ansett noe uklart, og innklagede foretok derfor avklaringer med de to angjeldende tilbyderne. Det ble ved avklaringene bekreftet at garantitiden ville svare til konkurransegrunnlagets krav. Avviket fra 3 års garanti er uansett ikke å anse som et vesentlig avvik. Innklagede opererer med kort årlig driftstid for de eksisterende biler, og erfaringsmessig vil det ikke bli aktuelt å benytte garantien i løpet av treårsperioden. Det vises til at eksisterende biler kjører i snitt ca. 250 mil pr. år, noe som er svært lav årlig kjørelengde sammenlignet med firma som driver langtransport. Krav til garanti ble derfor ikke ansett som et vesentlig moment. Klager har for øvrig i sitt eget tilbud innestått for ytterligere ett år garanti, og prissatt dette med kr. 40 000, tilsvarende ca. 1 % av anskaffelsens verdi. Brannbilen vil være i innklagedes tjeneste i ca. 20 år, og en uklarhet vedrørende ett års garantitid anses som en bagatell i forhold til at brannkorpset får den bilen som er best tjent for formålet. Det bestrides ikke at tilbudet fra Egenes etter avklaringene fortsatt hadde avvik fra konkurransegrunnlaget. Avvikene gjaldt kravet til gjennomgående skap og kravet til betjening av skumslukkesystem med ett tastetrykk, jf. kravspesifikasjonen punkt F.2 og G.4. Avvikene var imidlertid ikke av en slik art at de utløste en avvisningsplikt. Det vises til at brukergruppen som vurderte tilbudene ikke anså kravet om gjennomgående skap som en vesentlig og absolutt forutsetning for anskaffelsen, og fant at andre skapløsninger enn den etterspurte kunne være vel så bra. Det samme gjaldt skumslukkesystemet, som selv om det ikke kunne betjenes med kun ett tastetrykk, ble vurdert til å ha like god og sidestilt funksjonalitet. Innklagede ber også klagenemnda om å ta stilling til hvorvidt klagers tilbud skulle ha vært avvist på grunn av at det må anses som et alternativt tilbud. Det vises til at alternative tilbud ikke var tillatt i konkurransen, og at klager har i tilbudt alternative skapløsninger, samt tilbud på demobil og ulike chassis iett og samme tilbud.

Klagenemndas vurdering

Klager har deltatt i konkurransen, og har saklig klageinteresse, jf. forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6. Klagen er rettidig. Anskaffelsen gjelder kjøp av brannbil som er en vareanskaffelse. I tillegg til lov om offentlige anskaffelser følger anskaffelsen etter sin art og opplyste verdi forskrift om offentlige anskaffelser av 7. april 2006 nr 402 del Iog III,jf. forskriftens §§ 2-1 og 2-2. Kravel iii garantilki Klager har anført at tilbudet fra valgte leverandør, og tilbudet fra Egenes med Scania chassis, skulle ha vært avvist som følge av at de inneholder vesentlige avvik fra kravspesifikasjonens krav til 3 års garanti. Innklagede har etter tilbudsfristen mottatt bekreftelser både fra valgte leverandør og Egenes på at chassiset vil leveres med 3 års garanti. Klager har anført at tilbudene likevel må legges til grunn slik de forelå ved tilbudsfristen, fordi avklaringen med partene innebar en endring av tilbudene i strid med forskriften §21-1.

Det følger av forskriften §21-1 (1) at det ved åpen og begrenset anbudskonkurranse "ikke [er] tillatt a endre tilbudene eller lOrsoke a endre tilhudene gjennom fOrhandlinger. Det er herunder ikke a endre pris, leveringstid eller andre(cid:13) fOrulsetninger som har betydning ,fOrkonkurransefOrholdet". Som et unntak fra dette utgangspunktet har oppdragsgiver i henhold til forskriften § 21-1 (2) adgang til å "innhente nærmere opplysninger hos leverandorene fOr cifit klarlagt uklarheter og ufullstendigheter itilhudene". Innklagede har vist til at tilbudenes opplysninger om garantitid må leses i sammenheng med de generelle uttalelsene i tilbudsbrevene vist til i premiss (9) og (11), og at det på dette grunnlag forelå en uklarhet som ga rett til avklaring. Nemnda bemerker til dette at det fremgikk uttrykkelig av begge tilbudene at Scania gav 2 års garanti —og ut fra sammenhengen fremstod det klart at det var denne garantitiden som var tilbudt innklagede. De generelle uttalelsene i tilbudsbrevene om at tilbyderne ville rette seg etter konkurransegrunnlagets betingelser, kan i dette henseende ikke tillegges betydning. Den etterfølgende bekreftelsen av at tilbudene inkluderte 3 års garanti på Scania chassis utgjorde dermed en ulovlig endring av tilbudene, jf. § 21-1 (1). Tilbudene må derfor legges til grunn slik de forelå ved tilbudsfristen. Tilbudet fra valgte leverandør, og Egenes' tilbud med Scania chassis, oppfylte etter dette ikke kravet om tre års garanti. Innledningsvis finner klagenemnda grunn til å nevne at manglende oppfyllelse av garantikravet er mer nærliggende å forstå som et forbehold enn et avvik, og at det vil omtales slik i det følgende. Kategoriseringen har imidlertid ikke betydning for resultatet i denne saken. Det er også grunn til å påpeke at garantikravet var noe uklart, ved at den etterspurte garantiens innhold ikke var nærmere definert, og at kravet var rettet mot den samlede leveransen. Etter omstendighetene kan slike uklarheter fordre spørsmål om avlysningsplikt, men dette er ikke anført av klager. Konkurransegrunnlaget inneholder to bestemmelser om avvisning ved forbehold. Punkt 2.19 synes å legge opp til at et hvert forbehold vil føre til avvisning, mens dette etter punkt 5 bare gjelder vesentlige forbehold. Nemnda finner at ordlyden i punkt 2.19, sett i sammenheng med at konkurransegrunnlaget ikke inneholder fullstendige kontraktsvilkår, ikke er tilstrekkelig klar til å konkludere med at kravet om tre års garantitid var et absolutt minstekrav. Videre bemerkes at krav om garantitid på -minimum 3 ar- ikke nødvendigvis innebærer at kravet må anses som et absolutt minstekrav slik at terskelen for avvisning blir lavere enn hva som er utgangspunktet etter anskaffelsesforskriften § 20-13 (1) bokstav d og e. Formuleringen i kravspesifikasjonen er at hele leveransen "skal" leveres med "minimum 3 ars garanti". Etter omstendighetene kan slike formuleringer forstås på den måten at manglende oppfyllelse ikke vil aksepteres. Når det gjelder begrepet "skal" synes likevel ikke kravspesifikasjonen i denne saken å differensiere begrepsbruken ut fra om kravet er av vesentlig betydning eller ikke. Slik begrepet "minimum" er brukt i konkurransegrunnlaget kan dette like gjerne forstås på den måten at det var etterspurt en garanti på "3 ar eller mer-. Sammenholdt med at garantien ikke var nærmere definert, er det lite naturlig å forstå konkurransegrunnlaget på den måten at manglende oppfyllelse av garantitiden uansett ville føre til avvisning. Spørsmålet om avvisningsplikt beror dermed på om forbeholdet om 2 års garantitid må anses som vesentlig.

Forskjellen mellom 2 og 3 års garanti, et avvik på 1/3, kan isolert sett anses betydelig. Dette avdempes imidlertid ved at kravet gjelder den samlede leveransen, og det påklagede forbeholdet kun en av bestanddelene i denne. Den konkrete betydningen av 1 år kortere garanti er videre betinget av om, og i så tilfelle hvilke mangler som oppstår det tredje bruksåret. I denne forbindelse er det et sentralt element at det i kravspesifikasjonen ikke var nærmere definert hva garantien skulle dekke. Klagenemnda antar likevel at det på et erfaringsmessig grunnlag kan være mulig å prise risikoen for mangler i det tredje bruksåret, og at forholdet til de øvrige leverandørene med dette vil være ivaretatt, jf. klagenemndas uttalelser i sak 2011/308 premiss (88). Den manglende oppfyllelsen av garantikravet kan på denne bakgrunn ikke anses vesentlig. Vurderingen av forbeholdets prismessige konsekvens ligger til oppdragsgivers innkjøpsfaglige skjønn, og kan bare i begrenset grad overprøves av klagenemnda. Slik saken er opplyst kan klagenemnda ikke se at innklagede konkret har vurdert denne konsekvensen. Nemnda har følgelig ikke grunnlag for å vurdere om den manglende oppfyllelsen av garantikravet medfører "tvil om hvordan tilbudel skal bedommes i firhold til de ovrige tilbudene", jf. §20-13 bokstav f. øvrige avvik,fra kravvestl. ikas.jonen Klager har også anført at tilbudene fra Egenes, både med Scania og Volvo chassis, skulle ha vært avvist grunnet vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen. Det er vist til at tilbudene avviker fra kravet til betjening av skumslukkesystemet, og fra kravet til et gjennomgående og uttrekkbart rom for oppbevaring av lange gjenstander i påbygget, jf. kravspesifikasjonen punkt G.4 og F.2. Innklagede har ikke bestridt at det foreligger avvik fra konkurransegrunnlaget, men viser til at avvikene ikke ble vurdert som vesentlige. Når det gjelder skumslukkesystemet følger det av kravspesifikasjonen at "Skzite mellom skumvcesketypene skal kunne skje med ett tastetrykk pa styringspanelet", og videre at mellom val og en torrere type skum ma kunne skje under innsats nzed bare ett lastetrykk". I tilbudet fra Egenes er det i denne forbindelse vist til et bilde av betjeningspanelet, og skrevet: "betjening,fra panelet som vist ovenjOr". På grunnlag av innklagedes opplysninger kan det imidlertid legges til grunn at det tilbudte systemet ikke kan betjenes med kun ett tastetrykk. Slik kravet til betjening av skumslukkesystemet er utformet, kan ikke bruken av begrepet "skal" i seg selv innebære at kravet er et minstekrav i den betydning at ethvert avvik innebærer avvisningsplikt, jf. vurderingen av garantikravet ovenfor. Når det gjelder betjening av skumslukkesysternet inneholder Egenes tilbud ikke annet enn en illustrasjon av betjeningspanelet. Klagenemnda kan ikke vurdere systemets funksjonalitet ut fra dette, og kan derfor vanskelig ta stilling til avvikets konkrete betydning. Klagenemnda bemerker imidlertid at det sentrale i dette tilfellet er en betjeningsmåte som etter formålet er rask og enkel. En betjeningsmåte som eksempelvis innebærer to tastetrykk i stedet for ett, eller at det må vris på en bryter i tillegg til et tastetrykk, kan neppe anses som et vesentlig avvik. Når det gjelder kravet til et gjennomgående og uttrekkbart rom for oppbevaring av lange gjenstander i påbygget, fremgår det uttrykkelig av Egenes' tilbud at dette ikke kan leveres slik kravet er beskrevet i kravspesifikasjonen. Kravet må imidlertid leses i

sammenheng med den øvrige informasjonen i kravspesifikasjonen punkt F.2. Her er det poengtert at innredning av de ulike rommene i påbygget skulle gjøres etter nærmere avtale, og det ble etterspurt tilbud på alternative løsninger. Det sentrale i kravet til et gjennomgående og uttrekkbart rom er funksjonaliteten, altså oppbevaringen av lange gjenstander, og muligheten til å hente disse ut fra påbyggets sider. Klager har ikke påvist at løsningen Egenes har tilbudt ikke tilfredsstillende oppfyller disse funksjonene. Klagers anførsel om at Egenes' tilbud skulle ha vært avvist kan på dette grunnlag ikke føre frem. Innklagede har anført at klagers tilbud skulle ha vært avvist. Innklagede har imidlertid ikke "saklig interesse i afi vurdert lovmessigheten av" innklagedes egen unnlatelse av å avvise et tilbud, jf. klagenemndsforskriften §6. Anførselen behandles derfor ikke.

Konklusjon

Innherred samkommu har ikke brutt regelverket om offentlige anskaffelser. Berge , 1.m For- gene offentlige anskaffelser,

Refererte rettskilder

  • FOA 2006 § 20-13 — Avvisningsplikt ved vesentlige forbehold og avvik fra kravspesifikasjonen (bokstav d, e og f)
  • FOA 2006 § 21-1 — Forbud mot tilbudsendringer i åpen anbudskonkurranse, og adgang til avklaring av uklarheter
  • FOA 2006 § 2-1 — Anvendelsesområde – hvilken del av forskriften som gjelder for anskaffelsen
  • FOA 2006 § 2-2 — Terskelverdi – grunnlag for anvendelse av del III
  • KOFA 2011/308 — Premiss 88 om muligheten til å prise risikoen for mangler ved avvik fra garantikrav, anvendt analogisk på vesentlighetsvurderingen

Lignende saker

KOFA 2017/37
KOFA 2017/37: Vesentlig avvik fra minstekrav – Ringebu
KOFA avgjorde at Ringebu kommune ikke brøt regelverket da valgte leverandørs tilbud ikke ble avvist. Selv om det forelå et avvik fra...
KOFA 2011/350
KOFA 2011/350: Likebehandling ved prisjustering av avvik
KOFA fant at Verdal kommune brøt kravene til forutberegnelighet og likebehandling da kommunen sammenlignet valgte leverandørs tilbudspris –...
KOFA 2015/17
KOFA 2015/17: Minstekrav – alle tilbud skulle avvises
Helse Bergen HF kunngjorde en åpen anbudskonkurranse for operasjonslamper og undersøkelseslamper. KOFA fant at oppdragsgiver brøt...
KOFA 2024/1043
KOFA 2024/1043: Avvisning ved avvik fra A-krav i kravspesifikasjon
KOFA fant at Kinn kommune hadde rett til å avvise Hatløy Maritime AS sitt tilbud på brannbåt. Tilbudet inneholdt avvik fra tre krav merket...
KOFA 2024/1605
KOFA 2024/1605: Avvisning ved prisavvik fra minstekrav
Sykehusinnkjøp HF avviste Adcare AS sitt tilbud om blæreskannere fordi summen av prisene på enkeltkomponentene ikke var identisk med...
KOFA 2016/91
KOFA 2016/91: Ulovlig avvisning – Havforskningsinstituttet
Klagenemnda for offentlige anskaffelser fastslo i sak 2016/91 at Havforskningsinstituttet ulovlig avviste GMC Maritime AS sitt tilbud på...
KOFA 2018/235
KOFA 2018/235: Avvisning – levetid og garantitid IT-utstyr
KOFA fant at Trøndelag fylkeskommune brøt FOA 2017 § 24-8 første ledd bokstav b ved å unnlate å avvise valgte leverandørs tilbud, fordi den...
KOFA 2016/150
KOFA 2016/150: Avvisning – vesentlig avvik fra kravspesifikasjon
Klagenemnda fant at Statens vegvesen hadde plikt til å avvise Wexus Gruppen AS sitt tilbud på brakkemoduler til E16 Bagn-Bjørgo. Tilbudet...

Ofte stilte spørsmål

Kan en oppdragsgiver innhente bekreftelse fra en leverandør på at et krav er oppfylt, etter at det av tilbudet fremgår at kravet ikke er oppfylt?
Nei, etter FOA 2006 § 21-1 (1) er det ikke tillatt å endre tilbud i åpen anbudskonkurranse. KOFA slo i sak 2012/70 fast at oppdragsgivers innhenting av etterfølgende bekreftelse om treårs garantitid, etter at tilbudet eksplisitt oppga to år, utgjorde en ulovlig tilbudsendring. Adgangen til avklaring av uklarheter etter § 21-1 (2) kom ikke til anvendelse fordi tilbudet var klart, ikke uklart.
Innebærer bruken av begrepet 'minimum' i en kravspesifikasjon at kravet alltid er et absolutt minstekrav med avvisningsplikt ved manglende oppfyllelse?
Ikke nødvendigvis. KOFA presiserte i sak 2012/70 at formuleringen 'minimum 3 års garanti' like gjerne kan forstås som at det etterspørres tre år eller mer, og ikke at et hvert kortere tidsrom medfører avvisningsplikt. Det avgjørende er en konkret tolkning av konkurransegrunnlaget som helhet, herunder om innholdet av kravet er tilstrekkelig klart definert og om ordlyden er konsistent i sin bruk av begreper.
Hva skal til for at et avvik fra kravspesifikasjonen til skumslukkesystem eller lagringsplass i en brannbil er vesentlig nok til å utløse avvisningsplikt?
KOFA la i sak 2012/70 til grunn at vurderingen beror på avvikets konkrete betydning for formålet med kravet og for konkurranseforholdet mellom leverandørene. For skumslukkesystemet fant nemnda at en liten forskjell i betjeningsmåte neppe er vesentlig dersom funksjonaliteten er sidestilt. For lagringsplass ble det avgjørende at klager ikke hadde påvist at den tilbudte løsningen sviktet den sentrale funksjonen – oppbevaring og tilgjengeliggjøring av lange gjenstander.
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...