KOFA-AVGJØRELSE
KOFA 2022/757 – Klagefrist: avvist for sent fremsatt klage
Faktum
Innlandet fylkeskommune kunngjorde 15. mars 2022 en åpen anbudskonkurranse om anskaffelse av tolv robotarmer til undervisning, estimert til 4,3 millioner kroner ekskl. mva., med tilbudsfrist 20. april 2022. Etter en feilaktig evaluering og etterfølgende ny evaluering ble den opprinnelige tildelingsbeslutningen omgjort. KOFA konkluderte 29. juni 2022 (sak 2022/757) med at omgjøringen innebar regelbrudd. Etter ny tildeling til klager avlyste innklagede konkurransen 16. august 2022 som følge av klage fra den opprinnelige leverandøren. KOFA konkluderte 4. november 2022 (sak 2022/1068) med at avlysningen var i strid med regelverket. Klager fremsatte deretter en ny klage 27. februar 2023 om «håndtering og kansellering og ny utlysning». Klagenemndssekretariatet avviste klagen 21. april 2023 med den begrunnelse at den var fremsatt mer enn seks måneder etter avlysningen, som fant sted 16. august 2022. Klager påklaget avvisningsvedtaket til nemndsleder innen tre virkedagers fristen.
KOFAs vurdering
1. Rettslig utgangspunkt – klagenemndsforskriften § 6 annet ledd og § 9 første ledd. Rettsregelen er at en klage til klagenemnda must fremsettes senest seks måneder etter at oppdragsgiver har avlyst konkurransen, jf. klagenemndsforskriften § 6 annet ledd. Etter klagenemndsforskriften § 9 første ledd annet punktum «skal» sekretariatet avvise klager som ikke er fremsatt i tide. Nemndsleder tolker ordlyden som ubetinget: bestemmelsen «åpner ikke for at det kan foretas en nærmere vurdering av om en for sent fremsatt klage skal kunne behandles av klagenemnda». Dette skiller seg fra forvaltningsloven § 31, som oppstiller en eksplisitt oppfriskningsregel. Det avgjørende faktum er at konkurransen ble avlyst 16. august 2022 og at klage først ble fremsatt 27. februar 2023 – over seks måneder etter avlysningen. Delkonklusjon: Klagefristen er oversittet, og sekretariatets avvisning var rettmessig.
2. Spørsmålet om sakskompleksets kontinuitet. Klager anførte at de tidligere klagene og den nye klagen måtte anses som «en kontinuerlig pågående klagesak». Nemndsleder avviser dette synet og fastslår at de to tidligere klagene (2022/757 og 2022/1068) er «selvstendige klager som har fått hver sin realitetsbehandling i nemnda», og at den siste klagen «gjelder ett nytt forhold». Det foreligger ingen hjemmel i klagenemndsforskriften for å behandle en rekke etterfølgende klager under ett for fristberegningsformål. Delkonklusjon: Klagene kan ikke sammenslås til én løpende sak, og ny seksmånedersfrist løper fra hvert enkelt avgjørelsesgrunnlag.
3. Rådgivende virkning av klagenemndas avgjørelser. Nemndsleder bemerker, under henvisning til klagers anførsler om at innklagede ikke ville innrette seg etter nemndas tidligere konklusjoner, at «klagenemndas avgjørelser kun er rådgivende og at det i utgangspunktet er opp til innklagede hvordan den skal forholde seg til nemndas avgjørelser». Dette er en selvstendig presisering av klagenemndas rettslige stilling og innebærer ingen vurdering av realiteten i de tidligere regelbruddsfunnene. Delkonklusjon: Manglende etterlevelse av KOFA-avgjørelser er ikke i seg selv et grunnlag for å fravike klagefristregelen.
Konklusjon
Nemndsleder opprettholder sekretariatets avvisningsvedtak. Klagen av 27. februar 2023 ble fremsatt mer enn seks måneder etter at konkurransen ble avlyst 16. august 2022, og klagenemndsforskriften § 6 annet ledd gir ingen rom for unntak. Klagen over avvisningsvedtaket tas ikke til følge, jf. klagenemndsforskriften § 9 første ledd.
Praktisk betydning
Avgjørelsen tydeliggjør at seksmånedersfristen i klagenemndsforskriften § 6 annet ledd er absolutt ved avlysning av konkurranse, uten den fleksibiliteten som forvaltningsloven § 31 gir for ordinære klagefrister. Det presiseres videre at etterfølgende klager i samme sakskompleks ikke smelter sammen til én pågående klagesak: fristberegningen starter separat fra hvert enkelt anskaffelses- eller prosessuelt tiltak som ønskes innklaget. Avgjørelsen minner også om at KOFAs avgjørelser er rådgivende, slik at manglende etterlevelse fra oppdragsgivers side ikke påvirker fristberegningen.
Hele KOFA-avgjørelsen (klikk for å skjule)
Mottaker
Norsk Cobot Senter AS
3291 STAVERN Norge
Deres ref.:
Vår ref.: 2023/0138-14
Saksbehandler:
Johan Aasheim Hjartnes
Dato: 05.05.2023
Avgjørelse - klage over avvisningsvedtak Sakens bakgrunn Norsk Cobotsenter AS (heretter klager) innga 27. februar 2023 klage til Klagenemnda for offentlige anskaffelser på Innlandet fylkeskommune (heretter innklagede) vedr. anskaffelse av 12 robotarmer til undervisning. Anskaffelsen ble kunngjort som en åpen anbudskonkurranse 15. mars 2022. Anskaffelsens verdi var estimert til 4,3 millioner kroner eksl. mva., og tilbudsfristen var 20. april 2022. Innklagede mottok tilbud fra seks leverandører, herunder fra klager. En annen leverandør enn klager fikk ved brev av 6. mai 2022 melding om at det var tildelt kontrakt. Fordi innklagede hadde lagt til grunn feil pristilbud fra klager ved evalueringen, ble tildelingen likevel noen dager senere trukket, og det ble foretatt en ny evaluering. Opprinnelig valgte leverandør ble imidlertid etter den nye evalueringen fortsatt innstilt som nr. 1. Klager påklaget den nye tildelingsbeslutningen til klagenemnda 13. mai 2022 og anførte at innklagede hadde brutt regelverket ved å gjennomføre en ny skjønnsmessig evaluering under kvalitetskriteriet, fremfor kun å rette feilen i prisgrunnlaget. Klager mente at dersom bare prisen var korrigert, så ville klager ha vunnet kontrakten. Klagenemnda kom 29. juni 2022 i sak 2022/757 til at innklagede hadde brutt regelverket ved å omgjøre den opprinnelige tildelingsbeslutningen ut fra en endret skjønnsutøvelse uten at det forelå noe regelbrudd ved den opprinnelige skjønnsutøvelsen. Etter ny tildeling ble klager valgt som leverandør, men opprinnelig valgte leverandør klaget på denne tildelingen 12. august 2022 og anførte at klagers tilbud skulle vært avvist og at den nye evalueringen var i strid med regelverket. Denne klagen tok innklagede til følge og avlyste konkurransen 16. august 2022.
Klager påklaget avlysningen til klagenemnda 18. august 2022 og nemnda kom 4. november 2022 i sak 2022/1068 til at innklagde hadde brutt regelverket når den avlyste konkurransen 16. august 2022. Etter dette fremsatte klager herværende klage 27. februar 2023. Klagen gjaldt «håndtering og kansellering og ny utlysning». Den ble imidlertid avvist av klagenemndssekretariatet 21. april 2023 under henvisning til § 9 første ledd annet punktum i forskrift om klagenemnd for offentlige anskaffelser (heretter klagenemndsforskriften) med den begrunnelse at klagen var for sent fremsatt. Klagen over avvisningsvedtaket Klager har i rett tid inngitt klage over sekretariatets avvisningsvedtak 24. april 2023 og har anført at det er helt uforståelig at klagen er avvist. Det er særlig vist til at klagen hadde vært unødvendig dersom innklagede hadde innrettet seg etter regelverket og tidligere konklusjoner fra klagenemnda siden klagenemnda to ganger har konkludert med at innklagede har brutt regelverket. Siden innklagede selv har gått ut med at den ikke vil innrette seg etter nemndas konklusjoner, er det viktig at klagen behandles med et perspektiv som dekker hele saksgangen og alle klagene. Nemndsleders syn på saken Avvisningsvedtaket er påklaget i rett tid i samsvar med klagenemndsforskriften § 9 første ledd. Nemndsleder har gått gjennom sakens dokumenter og vurdert klagers anførsler i klagen, men er kommet til samme konklusjon som sekretariatet om at klagen er for sent fremsatt. Det vises til at det klart fremgår klagenemndsforskriften § 6 annet ledd at en klage til klagenemnda må fremsettes senest seks måneder etter at oppdragsgiver har avlyst konkurransen. Det fremgår også klart av samme forskrift § 9 første ledd annen setning at sekretariatet skal avvise klager som ikke er fremsatt i tide. Konkurransen ble avlyst 16. august 2022, og klage først fremsatt 27. februar 2023. Klagenemndssekretariatet har etter dette fulgt gjeldende regelverk og rettmessig avvist klagen siden det gikk mer enn 6 måneder fra avlysningen til klage ble fremsatt. Det er for øvrig ikke riktig å anse de ulike klager som er fremsatt i saken, som en kontinuerlig pågående klagesak slik klager har anført. De vises til at de to tidligere klagene til klagenemnda er selvstendige klager som har fått hver sin realitetsbehandling i nemnda, og at den siste klagen gjelder ett nytt forhold. Klagen over avvisningsvedtaket tas etter dette ikke til følge, jf. klagenemndsforskriften § 9 første ledd. Nemndsleder finner det for øvrig under henvisning til klagers anførsler i saken, naturlig å vise til at klagenemndas avgjørelser kun er rådgivende og at det i utgangspunktet er opp til innklagede hvordan den skal forholde seg til nemndas avgjørelser. Konklusjon Klagen tas ikke til følge, og avvisningsvedtaket blir å opprettholde.
Dette vedtak sendes klager via e-post. Kopi sendes innklagede til orientering. Sverre Nyhus Klagenemndas leder
Mottaker
Norsk Cobot Senter AS
Poststed
3291 STAVERN Norge
Kontakt/e-post post@norskcobotsenter. no
Innlandet fylkeskommune Innlandet fylkeskommune
Bedriftssenteret
Bedriftssenteret
2325 HAMAR Norge 2325 HAMAR Norge
post@innlandetfylke.no Amund Bie Amund.Bie@innlandetf ylke.no
Deres ref.:
Vår ref.: 2023/0138-11
Saksbehandler:
Vegard Ytrehus
Dato: 21.04.2023
Avvisning av klage på offentlig anskaffelse Klagenemndas sekretariat viser til deres klage av 27. februar 2023 på offentlig anskaffelse av robotarmer til undervisning. Anførslene i klagen knytter seg til en konkurranse som ble avlyst 16. august 2022. Det fremgår av klagenemndsforskriften § 6 annet ledd andre punktum at klage må fremsettes seks måneder etter at oppdragsgiver har avlyst konkurransen. Dersom klage fremsettes etter denne fristen skal klagen avvises, jf. klagenemndsforskriften § 9 første ledd andre punktum. Klagen ble fremsatt 27. februar 2023, og er dermed brakt inn for klagenemnda over seks måneder etter at oppdragsgiver avlyste konkurransen. Klagenemndsforskriftens regler om klagefrist er etter ordlyden ubetinget, og åpner ikke for at det kan foretas en nærmere vurdering av om en for sent fremsatt klage skal kunne behandles av klagenemnda. Dette er en forskjell fra eksempelvis forvaltningslovens klagefristregulering, hvor § 31 oppstiller en oppfriskningsregel. Ettersom sekretariatet har funnet at klagen ikke er rettidig fremsatt, avvises den fra behandling i klagenemnda jf. klagenemndsforskriften § 9 første ledd annet punktum.
Klageadgang
Dere kan klage på avvisningsvedtaket til klagenemndas leder, som i så fall vil avgjøre om klagen likevel skal behandles av klagenemnda. Klagenemndas leder kan bare ta stilling til de faktiske forholdene som er vurdert i denne avvisningen, og det er ikke anledning til å fremme nye rettslige anførsler/påstander. Det holder derfor at du informerer sekretariatet om at du påklager avvisningsvedtaket.
En slik klage må foreligge senest tre virkedager etter at dere er blitt kjent med vårt avvisningsvedtak. Med virkedager menes her alle dager unntatt lørdager, søndager, offentlige helligdager og offentlige fridager. Klagefristen kan ikke forlenges.
Line Rakner
Seksjonsleder
Vegard Ytrehus Konsulent
Mottaker
Poststed
Norsk Cobot Senter AS
3291 STAVERN Norge
Innlandet fylkeskommune
Bedriftssenteret
2325 HAMAR Norge
Kontakt/e-post
Amund Bie Amund.Bie@innlandetf ylke.no post@norskcobotsenter. no
────────────────────────────────────────────────────────────
Refererte rettskilder
- FOR-2002-11-15-1288 § 6 — Klagefrist – seks måneder etter avlysning av konkurranse
- FOR-2002-11-15-1288 § 9 — Sekretariatets plikt til å avvise for sent fremsatte klager
- LOV-1967-02-10 § 31 — Oppfriskningsregel ved oversittelse av klagefrist – eksplisitt kontrastert mot klagenemndsforskriften
- KOFA 2022/757 — Opprinnelig sak – brudd ved omgjøring av tildelingsbeslutning uten grunnlag i feil skjønnsutøvelse
- KOFA 2022/1068 — Etterfølgende sak – brudd ved ulovlig avlysning av konkurranse 16. august 2022