foa
Forum
for offentlige anskaffelser

HjemKOFA-basenKOFA 2009/240

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2009/240: Vedståelsesfrist og likebehandling

Saksnummer
2009/240
Avgjort
2010-09-20
Kunngjort
2009-02-27
Innklaget
Stranda kommune
Klager
Stranda Gjenvinning og Transport AS
Regelverk
FOA 2006
Sakstype
Klage på tildeling – likebehandling og uklart konkurransegrunnlag
Anskaffelsens verdi
ikke spesifisert i avgjørelsen
Art
Tjeneste
Prosedyre
Åpen anbudskonkurranse
Terskelverdi
Over EØS-terskel
KOFA fant at Stranda kommune brøt likebehandlingskravet i anskaffelsesloven 1999 § 5 ved å forespørre kun den valgte leverandøren – og ikke klager – om å forlenge vedståelsesfristen. Saken gjaldt en åpen anbudskonkurranse om drift av Kjølen Gjenvinningsstasjon og innsamling av grovavfall. Anførsler om uklart konkurransegrunnlag og ulovlig prisevaluering ble ikke tatt til følge.
Hovedspørsmål
Brøt innklagede likebehandlingskravet ved å forespørre kun den valgte leverandøren om forlengelse av vedståelsesfristen? Var konkurransegrunnlaget tilstrekkelig klart til å oppfylle kravet til forutberegnelighet?

Faktum

Stranda kommune kunngjorde 27. februar 2009 en åpen anbudskonkurranse om drift av Kjølen Gjenvinningsstasjon samt innsamling av grovavfall fra tettstedene Geiranger, Hellesylt og Liabygda. Tildelingskriteriet var laveste pris. Tilbudsfristen ble forlenget ved flere anledninger som følge av spørsmål fra leverandørene, og ble sist fastsatt til 15. juni 2009. Det innkom to tilbud: ett fra klager (eksisterende leverandør) og ett fra valgte leverandør. Tildelingsmeddelelse ble sendt 30. juni 2009, med innstilling om kontraktsinngåelse med valgte leverandør. Klager påpekte i brev 15. september 2009 at vedståelsesfristen hadde utløpt 13. september 2009. Innklagede erkjente at valgte leverandør forut for fristutløpet hadde blitt bedt om å forlenge vedståelsesfristen og hadde bekreftet forlengelsen 10. september 2009, men at klager ikke var blitt tilsendt tilsvarende forespørsel. Kontrakt ble inngått med valgte leverandør 2. oktober 2009.

KOFAs vurdering

1. Anvendelig regelverk og terskelverdi. Rettsregelen: Etter FOA 2006 (FOR-2006-04-07-402) § 2-1 fjerde ledd avhenger valg av prosedyredel av om anskaffelsens verdi er over EØS-terskelverdi. Anskaffelsen gjelder en prioritert tjeneste, jf. FOA 2006 vedlegg 5 kategori 16. KOFAs tolkning: Ettersom det av konkurransegrunnlaget punkt 2.2 fremgikk at anskaffelsen fulgte forskriftens del I og III, la nemnda til grunn at verdien var over EØS-terskelverdi. Avgjørende faktum: Anskaffelsens verdi er ikke angitt i konkurransedokumentene, men valget av del III er eneste forenlige forklaring. Delkonklusjon: Anskaffelsen følger LOA 1999 (LOV-1999-07-16-69) og FOA 2006 del I og III.

2. Spørsmålet om uklart konkurransegrunnlag. Rettsregelen: Etter LOA 1999 § 5 og fast nemndspraksis (KOFA 2009/130 premiss 88) må konkurransegrunnlaget være «klart og utvetydig» for å oppfylle kravene til forutberegnelighet, likebehandling og gjennomsiktighet. EU-domstolen har i sak C-19/00 (SIAC) premiss 42 fastslått at tildelingskriterier skal angis slik at «alle rimeligt oplyste og normalt påpasselige bydende» kan tolke dem likt. KOFAs tolkning: En helhetsvurdering er avgjørende, og underveisavklaringer kan bøte på opprinnelige uklarheter forutsatt at likebehandlingen ivaretas. Avgjørende faktum: Det opprinnelige grunnlaget manglet flere mengdeangivelser, men innklagede videreformidlet tilgjengelige volumtall løpende og likt til alle tilbydere. Det innkom to sammenlignbare tilbud med totalpris på omtrent samme nivå, og innklagede klargjorde at kun priser betalt av private og kommunen ville inngå i evalueringen. Klagers anførsler om uklarhet var «svært generelle» og ble ikke nærmere konkretisert. Delkonklusjon: Konkurransegrunnlaget var med sine tillegg tilstrekkelig klart. Evaluering av prisen var heller ikke i strid med regelverket. Anførselen førte ikke frem.

3. Spørsmålet om likebehandling ved forlengelse av vedståelsesfristen. Rettsregelen: Etter LOA 1999 § 5 (likebehandling og god forretningsskikk) følger det av fast nemndspraksis, jf. KOFA 2009/128 premiss 91, at dersom én leverandør forespørres om å forlenge sin vedståelsesfrist, skal samtlige gjenværende leverandører gis den samme forespørselen. Inngåelse av kontrakt etter vedståelsesfristens utløp kan utgjøre en ulovlig direkte anskaffelse, jf. KOFA 2009/46 premiss 68–78. KOFAs tolkning: Innklagedes begrunnelse – at klager gjentatte ganger hadde krevd konkurransen avlyst, og at en forlengelse derfor ikke var å forvente – er ikke tilstrekkelig til å fravike likebehandlingskravet. Avgjørende faktum: Valgte leverandør ble kontaktet og forlenget vedståelsesfristen 10. september 2009, mens klager ikke mottok noen tilsvarende forespørsel før fristen utløp 13. september 2009. Delkonklusjon: Innklagede brøt kravet til likebehandling og god forretningsskikk i LOA 1999 § 5.

Konklusjon

KOFA konkluderte med at Stranda kommune hadde brutt LOA 1999 § 5 ved at klager ikke ble forespurt om å forlenge vedståelsesfristen da valgte leverandør ble det. Anførsler om uklart konkurransegrunnlag, manglende mengdeangivelser og ulovlig prisevaluering ble ikke tatt til følge. Nemnda fant ikke grunn til å uttale seg om erstatningsspørsmålene.

Praktisk betydning

Avgjørelsen presiserer at likebehandlingsplikten etter anskaffelsesloven gjelder fullt ut i prosesser knyttet til vedståelsesfristen: oppdragsgivere kan ikke selektivt henvende seg til én leverandør om forlengelse uten å gi samtlige gjenværende tilbydere den samme muligheten. Dette gjelder uavhengig av om oppdragsgiver har en oppfatning av at øvrige tilbydere ikke vil akseptere forlengelse. Avgjørelsen illustrerer også at mangelfulle mengdeangivelser i konkurransegrunnlaget ikke nødvendigvis medfører ugyldighet dersom oppdragsgiveren supplerer med tilgjengelig informasjon på likebehandlende vis og tilbyderne faktisk evner å inngi sammenlignbare tilbud.

Hele KOFA-avgj\u00f8relsen (klikk for \u00e5 skjule)

2009/240 Stranda kommune

Innklaget: Stranda kommune

Klager: Stranda Gjenvinning og Transport AS

Avgjørelse: Brudd på regelverket

Type sak: Rådgivende sak

Klagenemnda for offentlige anskaffelser Klager deltok i en åpen anbudskonkurranse om drift av Kjølen Gjenvinningsstasjon. Klagenemnda kom til at innklagede hadde brutt kravene til likebehandling i loven § 5 ved at klager ikke ble forespurt om å forlenge vedståelsesfristen. Klagers øvrige anførsler førte ikke frem. Klagenemndas avgjørelse 20. september 2010 i sak 2009/240 Klager: Stranda Gjennvinning og Transport AS Innklaget: Stranda kommune Klagenemndas medlemmer: Magni Elsheim, Georg Fredrik Rieber-Molm og Bjørg Ven Saken gjelder: Uklart konkurransegrunnlag. Likebehandling og god forretningsskikk. Bakgrunn:

(1) Stranda kommune (heretter kalt innklagede) kunngjorde 27. februar 2009 en åpen anbudskonkurranse om drift av Kjølen Gjenvinningsstasjon. Av kunngjøringen fremgår at avtalen skulle ha en varighet på tre år, med opsjon på forlengelse i ett år. Det fremgår videre at kontrakten skulle tildeles tilbudet med laveste pris.

(2) I kunngjøringens punkt 11.1.5)e r anskaffelsen beskrevet slik: "Stranda kommune har ansvaret for mottak, sortering og behandling av avfall fra husholdningsabonnenter. Avfallet blir levert til Kjølen Gjenvinning for sortering og klargjøring til videre transport og sluttbehandling. Tjenestene som skal prises gjelder avfallshåndtering i forhold til kommunen sine plikter om mottakstilbud og behandling av avfallsfraksjoner fra husholdningen." Tilbudsfristen var i kunngjøringen satt til 15. april 2009. Tilbudsfristen ble, som følge av flere runder med spørsmål fra leverandørene, forlenget ved flere anledninger, siste gang ved tilleggskunngjøring 9. juni 2009 da tilbudsfristen ble satt til 15. juni 2009. Fra konkurransegrunnlagets punkt 1.2 "Formål med anskaffelsen" hitsettes: "Oppdragsgiver ønsker tilbud på: A. Drift av Kjølen Gjenvinningsstasjon, jfr. kap 6.1 Postadresse Besøksadresse Tif.: 55 59 75 00 E-post:

B. Innsamling av grovavfall fra husholdninger i tettstedene Geiranger, Hellesylt og Liabygda"

(5) Av konkurransegrunnlagets punkt 4.8 fremgår at det ikke var anledning til å gi tilbud på deler av oppdraget.

(6) Fra konkurransegrunnlaget punkt 6 "Kravspesifikasjon" hitsettes: "6.1 Drift av Kjølen gjenvinningsstasjon (A) Drift: Stranda kommune har ansvaret for mottak, sortering og behandling av avfall fra husholdningsabonnenter. Avfallet blir levert til Kjølen Gjenvinning for sortering og klargjøring til videre transport og sluttbehandling. Tjenestene som skal prises gjelder avfallshåndtering i forhold til kommunen sine plikter om mottakstilbud og behandling av avfallsfraksjoner fra husholdning. Avfallsfraksjoner som husholdning kan levere gratis EE-avfall (Næringskunder skal faktureres for dette) Farlig avfall Hageavfall —o rganisk avfall som gress, løv, grener, røtter (uten stein) PCB-vindu (Næringskunder skal faktureres for dette) Glass- og metallemballasje Metall Avfall som kan leveres mot betaling (cid:127) Grovavfall — avfall fra husholdning som ikke inngår i den ordinære innsamlingsordning (cid:127) Asbest/eternitt fra husholdning EE-avfall og glass- og metallemballasje er tilknyttet egne avtaler (henting, videretransport, sluttbehandling). Selv om den enkelte fraksjon er tilknyttet andre avtaler, vil det være oppdragstaker sitt ansvar og sørge for nødvendig mottak, sortering og klargjøring for videre avhending: EE-avfall Mottak og sortering. Klargjøres for videre avhending til firma med egen avtale Farlig avfall Mottak, sortering og sluttbehandling til godkjent mottaksanlegg. Hageavfall Mottak, behandling og sluttbehandling PCB-vindu Mottak, sortering og sluttbehandling Glass- og Mottak og sortering. Gjøres klar for videre avhending til firma med metallemballasje egen avtale. Asbest/etemit Midlertidig oppbevaring/lagring før videretransport til godkjent deponi. Grovavfall Mottak, sortering og sluttbehandling

Jern og metall Mottak, sortering og sluttbehandling Papp og papir Mottak, sortering og sluttbehandling Plast Mottak, sortering og sluttbehandling [...1 Egensortering Alt avfall skal veies inn over vekt. Privatkunder må kjøre to ganger (hvis restavfall). Kunder fra husholdningen og næringslivskunder med kjøretøy i klasse B betaler den pris som er bestemt i gebyrregulativet. Betaling for denne tjenesten skal operatør overføre til Stranda kommune. Stranda kommune betaler pr. innveid tonn for begge privatkunder. Den enkelte avfallsfraksjon skal veies og rapporteres til Stranda kommune. Næringsliv Levering av avfall med bil utover klasse B, kjøres til egen anvist plass. Her er det krav om at operatør skal sortere alt avfall. Avfallet veies inn over vekt og næringslivskunder betaler fullt ut + sortering. Alle inntekter betales til og beholdes av operatør. Det er krav om at avfallet i dette tilfellet skal sorteres i egne containere adskilt fra egensorteringen. I tillegg kan operatør samle inn og håndtere næringsavfall i egenregi, som med øvrig avfall fra næringslivet. Innsamling av næringslivsavfall er i utgangspunktet ikke en del av anskaffelsen og vil heller ikke komme til vurdering når det skal velges leverandør. Oppdragsgiver ber allikevel leverandørene spesifisere priser for innlevert avfall fra næringsliv for å sikre disse så gode rammevilkår som mulig. [...1 6.2 Mottak av næringsavfall Kjølen er i dag mottaksstasjon for næringsavfall og Stranda kommune ønsker derfor at næringslivet skal ha et tilbud om levering av næringsavfall til Kjølen Gjenvinningsstasjon. Oppdragstaker står fritt til å disponere de delene av anlegget som ikke direkte er benyttet til husholdningsavfall. Oppdragstaker må selv prise disse tjenestene. Prisene er en del av konkurransegrunnlaget. Dersom annen bruk av arealet blir i konflikt med det som tjenesten omhandler, må denne vike for de lovpålagte tjenestene. [...1"

(7) Fra konkurransegrunnlaget punkt 4 "KRAV TIL TILBUDET' hitsettes: "4.5 Tilbuds- og prisskjenta Tilbudet skal beskrives i eget brev der det tydelig går frem hva det blir gitt tilbud på. Totale tilbudspriser skal gis i vedlagt skjema.

Dersom leverandøren ønsker å gi detaljspesifikasjon og priser utover det som går fram av skjemaet, skal dette identifiseres og gis i tilbudsbrevet eller i eget skjema. Tilbudsbrevet skal innleveres på papir i utffit stand og være datert og undertegna. Alle priser skal være oppgitt eks. mva. [...] "

(8) Vedlagt konkurransegrunnlaget var et prisark der de forskjellige avfallsfraksjonene var opplistet og tilbyderne skulle angi enhetspris per kilo. Prisarket besto av tre skjemaer. Det første het "Mottak-sortering-klargjering av gratis levert avfall" og det andre het "Mottak-sortering-klargfering og sluttbehandling av restavfall". I det første skjemaet var kun avfallsmengdene for 2007 angitt for tre av avfallsfraksjonene. Fra det første skjemaet hitsettes: "Fraksjon Mengde 2007 Pristilbud Pristilbud Kostnad Stranda i tonn/m3* private kr/kg næring kr/kg kommune kr/kg EE-avfall (faktureres brukerne) 32 X Farleg avfall 18 X *Hageavfall (ca-tall fra 2006) 200 X x Papp og papir Emballasjeplast Jern og metall Trevirke (rent) Trevirke (behandlet [...]) Trevirke (ttykkimpregnert) Næringsplast Usortert avfall PCB-vindu X *Hageavfall oppgitt i m3 x=Skal ikke betale"

(9) Den 27. mars 2009 ble det gjennomført en befaring. Til stede var tre interesserte leverandører: Stranda Gjenvinning og Transport AS (heretter kalt klager) som var eksisterende leverandør, Miljøkvalitet AS / Tenden Container og Gjenvinning AS (heretter kalt valgte leverandør) og Sunnmøre Transport. Fra referatet fra befaringen hitsettes: "Følgende spørsmål/kommentarer 1. Skal åpningstiden prises? 2. Mangler mengdeoversikt over avfallstyper 3. [(cid:127)..] Svar:

I. Åpningstiden skal ikke prises særskilt. Leverandørens kostnader må dekkes inn i den pris som oppgis i konkurransegrunnlagets prisark. 2. Det foreligger ingen mengdeangivelse utover det som er oppgitt i konkurransegrunnlaget. PCB-vindu privatpersoner: 01.01.08-31.12.2008 = 2087 kg. 3. [...] "

(10) Både klager og valgte leverandør innga spørsmål vedrørende konkurransen. I dokumentet "Avklaringer av 1. april 2009" er det opplistet 19 spørsmål fra klager og innklagedes svar på disse. Det hitsettes: "5. Usortert restavfall skal kunne leveres? Hva med sortert restavfall? Svar: usortert avfall kan leveres. Der vil være leverandørens oppgave å prissette den sortering som er nødvendig av usortert avfall. Stranda kommune har i sitt gebyrregulativ vedtatt en pris for restavfall = kr. 1370,-. Prisen gjeld fram til 01.07.2009 (sjå vedlegg gebyrregulativ). Usortert restavfall = restavfall og kan leveres. Når de spør om sortert avfall så heter det ikke restavfall, men sortert avfall. [...] 9. Prising av avfall for næringskunder. Hvorfor? Hva skal prises, hvilke fraksjoner? Det bes om pris for næring i to prisskjema. Er dette en del av grunnlaget for valg av leverandør? Dette er uklart i anbudsdokumentene. Svar: Spørsmålet er avklart via DOFFIN den 30. mars, og kan nedlastes derfra. Årsaken til at man har bedt om pris for næringskunder er for at man fra Stranda kommune ønsker at disse skal ha et forutsigbart tilbud på levering av avfall. Disse prisene vil ikke bli vektlagt under tildelingskriteriet pris. [...] 18. Kommentar vedr. prising. Pris pr. tonn med så mangelfull mengde angivelse er ikke mulig å gi. "Prisen for ti tonn er ikke prisen for ett tonn ganger ti". Hvordan vil Stranda kommune skille oppdragsgiverne når mengde er ukjent? Fraksjonene kan vel ikke vektes likt, da mengde pr. fraksjon ikke vil være like. Her vil være en god de/faste kostnader som må beregnes inn i en tonnasjepris, dette er ikke mulig når tonnasjen og flere faste kostnader er ukjent. Svar: Det legges ut i DOFFIN en kopi av årsrapport for mottatt, sortert og viderelevert avfall for 2007. Kopien er mottatt fra fidkesmannen i Møre og Romsdal. "

(11) I dokumentet "Avklaringer av 17. april 2009" er det opplistet tre spørsmål fra valgte leverandør og innklagedes svar på disse. Det hitsettes: "1. Mengdeangivelse for 2008 Miljøkvalitet AS / Tenden Container og Gjenvinning AS (heretter: TCG/MK) etterlyser mengdeangivelse for 2008. Dette skal være innrapportert til Fylkesmannen i Møre og Romsdal før 1. april 2009. Svar: mengden for 2008 er ikke tilglengelig fra Fylkemannen i Møre og Romsdal på dette tidspunktet. Det er dog ingen grunn til å anta noen vesentlige endringer fra 200 7tallene. Dersom tallene fra 2008 kommer fra ftlkesmannen innen frist for innlevering, vil tallene bli videreformidlet deltakende leverandører.

2. Mengdeangivelse prising TCG/MK ber om at det blir etablert eit skjema der fraksjonsbeskrivelse, mengdebeskrivelse pr fraksjon, og rubrikk for innftlling av pris pr tonn/enhet, og rubrikk der totalsum pr fraksjon framgår, samt rubrikk for akkumulert sum for alle fraksjonar ut frå oppgitt mengde i konkurransegrunnlaget. Med bakgrunn i dette kan ein sammanlikne totalsum som dei ulike aktørane har gitt i tilbodet. Svar: De fraksjoner som er lovplagt Stranda kommune å motta frå private husholdninger — er oppgitt i konkurransegrunnlaget. Andre fraksjoner skal ikke prissettes da disse ikke er en del av konkurransen. [...] "

(12) Mellom kunngjøringen 27. februar 2009 og tilbudsfristen 15. juni 2009 ble det kunngjort en rekke tilleggsdokumenter til konkurransen. Det ble blant annet 6. april 2009 kunngjort kommunens gebyrer for levering av avfall og klagers årsrapport for 2008 til fylkesmannen med angivelse av avfallsmengde for forskjellige avfallsfraksjoner. Det ble 29. mai 2009 kunngjort oversikt fra Statistisk Sentralbyrå over avfallsmengder innlevert fra private husholdninger i Stranda og Sykkylven kommune. Det ble også kunngjort flere reviderte prisark, siste gang 9. juni 2009. Fra dette prisarkets første skjema kalt "Mottak-sortering-klargjering av gratis levert avfall" hitsettes: "Fraksjon Mengde 2007 i Pristilbud Pristilbud Kostnad Stranda tonn/m3* private kr/kg næring kr/kg kommune kr/kg EE-avfall (faktureres brukerne) 35 Farleg avfall 25 *Hageavfall (ca-tall fra 2006) 300* Papp og papir 121 Emballasjeplast Ikke oppgitt** Jern og metall 5 Trevirke (rent) Ikke oppgitt** Trevirke (behandlet [...]) Ikke oppgitt** Trevirke (trykkimpregnert) Ikke oppgitt** Næringsplast Ikke oppgitt** Usortert avfall Ikke oppgitt** PCB-vindu Ikke oppgitt** *Hageavfall oppgitt i m3 **Der det er oppfør "Ikke oppgitt" benyttes tall fra Sykkylven (vedlagt) x=Skal ikke betale"

(13) Det var i dette prisarket også satt inn en ny rubrikk kalt "Pris for å holde stasjonen åpen (åpningstider spesifisert i konkurransegrunnlaget) (oppgis pr. mnd)".

(14) I brev 11. mai 2009 fra klager til innklagede ble det anført å foreligge en rekke feil og uklarheter ved konkurransegrunnlaget. Det ble blant annet påpekt at manglende angivelse av forventet mengde for de forskjellige avfallsfraksjoner innebar at det ikke var mulig for tilbyderne å oppgi sammenlignbare priser. Det ble videre påpekt at

opplysningene i kunngjøringen og konkurransegrunnlaget om hvilke avfallsfraksjoner husholdningene skulle levere watis ikke harmonerte med tilsvarende opplysinger i prisarket.

(15) Det ble innen tilbudsfristen inngitt to tilbud, nemlig fra klager og valgte leverandør. Vedlagt klagers tilbud var det overnevnte prisarket, der alle kolonnene var utfylt med klagers tilbudte enhetspriser per avfallsfraksjon.

(16) Ved innklagedes brev 30. juni 2009 ble tilbyderne meddelt at valgte leverandør hadde inngitt tilbudet med laveste pris, og at det ble innstilt på kontraktsinngåelse med valgte leverandør. Vedlagt tildelingsmeddelelsen var en matrise der tilbydernes priser for hver avfallsfraksjon var sammenlignet, samt tilbudenes totale pris per år. Av tildelingsmeddelelsen fremgår det videre at enhetsprisene for næringskunder ikke er hensyntatt ved evalueringen av tilbudene.

(17) Ved brev 15. september 2009 til innklagede gjorde klager oppmerksom på at vedståelsesfristen hadde utløpt 13. september 2009, og at kontrakt derfor ikke lovlig kunne inngås med valgte leverandør.

(18) Innklagede besvarte brevet i e-post 17. september 2009, der det blant annet står: "Vi er fra Innkjøpsalliansens [innklagede] side klar over at leverandørenes tilbud ikke var vedstått lenger enn til 13. september 2009, og tilbyderen 0. Tenden ble samtidig som varsel om tildeling ble utsendt —b edt om å utvide vedståelsesfristen i sitt tilbud (Se vedlagt kopi av e-post). Dette ble gjort 10. september. Tilbyderen 0. Tenden bekreftet samme dag både muntlig og skriftlig (se vedlegg) at vedståelsesfristen ble utvidet iht. forespørsel."

(19) Ved klagers brev 18. september 2009 ble tildelingen av kontrakt påklaget. Det ble blant annet anført at konkurransegrunnlaget hadde vært for uklart.

(20) Ved innklagedes brev 5. oktober 2009 ble klager meddelt at klagen ikke ble tatt til følge.

(21) Kontrakt med valgte leverandør ble inngått 2. oktober 2009.

(22) Saken ble brakt inn for Klagenemnda for offentlige anskaffelser ved klagers brev 23. oktober 2009. Anførsler: Klagers anførsler:

(23) Klager anfører at konkurransegrunnlaget er uklart hva gjelder priskriteriet.

(24) Klager viser til at det i punkt 6.1. i konkurransegrunnlaget står at privatkunder skal betaIe "den pris som er bestemt i gebyrregulativet" og at denne betalingen skal overføres til innklagede. Likevel er tilbyderne bedt om å prise de fraksjoner som ikke er gratis i prisskjemaet i kolonnen "Pristilbud private kr/kg".

(25) Klager viser videre til at leverandørene ble bedt om å oppgi priser for næringslivskunder, samtidig som det opplyses at disse prisene ikke vil inngå i evalueringen av tilbudene.

(26) Klager har fremlagt et brev fra den tredje leverandør som deltok på befaringen, Sunnmøre Transport, der denne erklærer at grunnen til at de ikke leverte tilbud var fordi de fant konkurransegrunnlaget for uklart.

(27) Subsidiært anfører klager at innklagedes evaluering av de tilbudte priser er i strid med kravet til forutberegnlighet.

(28) Klager anfører endelig at da den opprinnelige vedståelsesfristen var i ferd med å løpe ut, ble bare valgte leverandør, og ikke klager, forespurt om å forlenge vedståelsesfristen. Klager anfører at dette utgjør brudd på loven § 5. Klager anfører at innklagede har brutt kravet til likebehandling i loven § 5 ved at kun valgte leverandør ble forespurt om å forlenge vedståelsesfristen.

(29) Klager ber klagenemnda uttale seg om hvorvidt vilkårene for negativ kontraktsinteresse er til stede. Innklagedes anførsler:

(30) Innklagede bestrider at konkurransegrunnlaget var uklart. Innklagede anfører at alle krav vedrørende priskriteriet er blitt avklart i løpet av anskaffelsesprosessen, og at dette er gjort på en måte som ivaretar kravene til likebehandling og forutberegnelighet. Kommunen var ikke i besittelse av volumtall utover de som ble meddelt tilbyderne.

(31) Innklagede anfører videre at klager, som eksisterende leverandør, har hatt kjennskap til relevante opplysinger for konkurransen, blant annet volumtall, men har unnlatt å bidra med dette.

(32) Innklagede anfører at behandling av de mottatte tilbud av ulike årsaker ble utsatt slik at det oppstod behov for å f utvidet vedståelsesfristen. På bakgrunn av at klager hadde kontaktet innklagede flere ganger og krevet konkurransen avlyst, oppfattet innklagede det slik at en utvidelse av vedståelsesfristen fra klager ikke var å forvente. Klagenemndas vurdering:

(33) Klager har deltatt i konkurransen og har saklig klageinteresse, jf forskrift 15. november 2002 nr. 1288 om Klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6 annet ledd. Klagen er rettidig.

(34) Anskaffelsen gjelder drift av Kjølen Gjenvinning og innsamling av grovavfall fra noen tettsteder, hvilket er en prioritert tjeneste, jf. forskrift 7. april 2006 nr. 402 om offentlige anskaffelser vedlegg 5, kategori (16). Avgjørende for hvilken del av forskriften som kommer til anvendelse er da hvorvidt anskaffelsens verdi er over EØS-terskelverdi, jf. forskriften § 2-1 fierde ledd. Anskaffelsens verdi er ikke angitt i konkurransedokumentene. Det følger av konkurransegrunnlaget punkt 2.2 at anskaffelsen følger forskriften del I og III, og klagenemnda legger da til grunn at anskaffelsens verdi er over EØS-terskelverdi.

(35) Da anskaffelsen gjelder en prioritert tjeneste over EØS-terskelverdi følger den reglene i lov 16. juli 1999 nr. 69 om offentlige anskaffelser og forskriftens del I og III, jf. forskriften §§ 2-1 fjerde ledd og § 2-2 første ledd. Om det var uklart konkurransegrunnlag

(36) Klager anfører at konkurransegrunnIaget ikke var tilstrekkelig tydelig hva gjelder priskriteriet.

(37) Om klarhetskravet i konkurransegrunnlaget har klagenemnda i sak 2009/130 premiss

(88) uttalt: " konkurransegrunnlaget må være klart og utvetydig for å oppfille de grunnleggende kravene til forutberegnelighet, likebehandling og gjennomsiktighet i lovens § 5. Ut fra

konkurransegrunnlaget skal leverandørene kunne se hva oppdragsgiver ønsker anskaffet, jf blant annet klagenemndas saker 2008/206 premiss (32), 2005/290 premiss

(36) og 2005/245 premiss (24)."

(38) Også EU-domstolen har uttalt seg om kravet til klarhet når det gjelder tildelingskriterier. I sak C-19100 (SIAC) premiss 42 uttales: "...kriterierne for tildeling skal angives i udbudsbetingelserne eller i udbudsbekendtgørelsen således, at det gøres muligt for alle rimeligt oplyste og normalt påpasselige bydende, at fortolke dem på samme måde."

(39) Hvorvidt konkurransegrunnlaget må anses å være tilstrekkelig klart og presist utformet må avgjøres etter en helhetsvurdering. I denne saken var det opprinnelige konkurransegrunnlaget åpenbart beheftet med en rekke uklarheter og mangler blant annet volumangivelser, som for tilbyderne er viktig når det skal gis enhetspriser hvor en del faste kostnader skal prises inn. De volumtall som lot seg fremskaffe, ble videreformidlet til tilbyderne etter hvert, og selv om de var ufullstendige, ble i hvert fall tilbyderne stilt på lik linje når det gjaldt volumopplysninger. Også mange andre spørsmål fra tilbyderne ble besvart underveis.

(40) Klagers anførsler når det gjelder uklarheter med hensyn til priskriteriet er svært generelle, og et forsøk fra nemndas side på å få anførslene mer konkretisert, viste seg forgjeves. Etter klagenemndas syn fikk innklagede gjennom de avklaringene som skjedde, rimelig klart frem hvordan pris, som var eneste tildelingskriterium, ville bli håndtert. Klagenemnda konstaterer i tillegg at det i hvert fall innkom to tilbud, ett fra klager og ett fra valgte leverandør. Det var altså mulig for disse å inngi tilbud med priser som lot seg sammenligne, og hvor totalprisene dessuten viste seg å ligge på omtrent samme nivå. Nemnda legger derfor til grunn at konkurransegrunnlaget med senere tilføyelser og presiseringer ble klart nok å forholde seg til for å kunne inngi tilbud.

(41) Klagenemnda kan heller ikke se at det er noe galt med innklagedes evaluering av prisen. Det ble sagt klart fra at det var tilbydernes oppgitte priser der private og kommunen skulle betale for mottak og håndtering, som ville bli vektlagt. En slik evaluering synes også å være gjennomført i den prissammenstilling som ble foretatt, og som er fremlagt i saken.

(42) Klagers anførsler når det gjelder priskriteriet og evalueringen av dette, fører dermed ikke frem. Om samtlige leverandører fikk anledning til å forlenge vedståelsesfristen

(43) Klager anfører at innklagede har brutt kravet om likebehandling ved kun å be valgte leverandør, men ikke klager, om å forlenge vedståelsesfristen.

(44) Klagenemnda har i en rekke saker lagt til grunn at oppdragsgiver må inngå kontrakt før utløp av vedståelsesfristen, men at leverandørene har anledning til å forlenge vedståelsesfristen, jf. blant annet sak 2009/46 premiss (68) til (78) med videre henvisning. Inngåelse av kontrakt etter vedståelsesfristens utløp kan medføre at det foreligger en ulovlig direkte anskaffelse.

(45) Klagenemnda har imidlertid også lagt til grunn at det følger av kravet til likebehandling og god forretningsskikk i loven § 5 at dersom én leverandør blir forespurt om å forlenge sin vedståelsesfrist, skal også de andre leverandørene få samme forespørsel, jf. sak 2009/128 premiss (91).

(46) I denne saken er det opplyst at den opprinnelige vedståelsesfristen utløp 13. september 2009, men at valgte leverandør før dette ble forespurt om å forlenge vedståelsesfristen, og aksepterte dette. Klager ble imidlertid ikke spurt om forlengelse av fristen. Innklagede har dermed brutt kravet til likebehandling og god forretningsskikk, jf. loven § 5.

(47) Klagenemnda skal uttale seg om brudd på regelverket, men kan ikke tilkjenne erstatning. Etter klagenemndforskriften § 12 annet ledd kan nemnda likevel uttale seg om erstatningsspørsmål dersom den finner grunn til det. Nemnda finner ikke grunn til å uttale seg om erstatningsspørsmålene i denne saken. Konklusjon: Stranda kommune har brutt kravet til likebehandling i loven § 5 ved at klager ikke ble forespurt om å forlenge vedståelsesfristen. De øvrige anførsler har ikke ført frem. For klagenemnda for offentlige anskaffelser 20. september 2010 . Bjø g Ven

Refererte rettskilder

  • LOA 1999 § 5 — Grunnleggende krav til likebehandling og god forretningsskikk – brutt ved selektiv forespørsel om vedståelsesfristforlengelse
  • FOA 2006 § 2-1 — Terskelverdi – avgjørende for hvilken del av forskriften som kommer til anvendelse
  • FOA 2006 § 2-2 — Anskaffelsen følger del I og III – lagt til grunn på bakgrunn av konkurransegrunnlagets eget valg
  • FOA 2006 § vedlegg 5 kategori 16 — Prioritert tjeneste – avfallshåndtering
  • Klagenemndforskriften FOR-2002-11-15-1288 § 6 — Klagers saklige klageinteresse som deltaker i konkurransen
  • Klagenemndforskriften FOR-2002-11-15-1288 § 12 — Nemndas adgang til å uttale seg om erstatningsspørsmål – fant ikke grunn til å benytte
  • KOFA 2009/130 — Premiss 88 – klarhetskravet til konkurransegrunnlaget; må være klart og utvetydig for å oppfylle kravene til forutberegnelighet, likebehandling og gjennomsiktighet
  • KOFA 2009/128 — Premiss 91 – likebehandlingskravet ved forlengelse av vedståelsesfrist: alle leverandører må gis samme forespørsel
  • KOFA 2009/46 — Premiss 68–78 – oppdragsgivers plikt til å inngå kontrakt innen vedståelsesfristens utløp; kontrakt etter fristutløp kan utgjøre ulovlig direkte anskaffelse
  • C-19/00 (SIAC Construction) — Premiss 42 – tildelingskriterier skal angis slik at alle rimeligt opplyste og normalt påpasselige tilbydere kan tolke dem likt

Lignende saker

KOFA 2010/203
KOFA 2010/203: Ulovlig direkte anskaffelse – vedståelsesfrist
KOFA fant at Tysvær kommune hadde brutt de grunnleggende kravene i anskaffelsesloven § 5 ved ikke å sluttføre en åpen anbudskonkurranse om...
KOFA 2016/97
KOFA 2016/97: Begrunnelsesplikt ved kvalitetskriterium
Hå kommune brøt begrunnelsesplikten da kommunen ikke redegjorde for valgte leverandørs konkrete kvalitetsmessige fordeler sammenlignet med...
KOFA 2012/72
KOFA 2012/72: Ulovlig direkteanskaffelse etter vedståelsesfrist
Lenvik kommune kunngjorde en åpen anbudskonkurranse om rammeavtale for konsulenttjenester, men inngikk kontrakt med valgte leverandør etter...
KOFA 2012/8
KOFA 2012/8: Ulovlig direkteanskaffelse – vedståelsesfrist
KOFA fant at Nordland fylkeskommune foretok en ulovlig direkte anskaffelse ved å inngå kontrakt om to nye broer 28 dager etter at...
KOFA 2011/268
KOFA 2011/268: Brudd på vedståelsesfrist og avlysningsplikt
Oslo kommune unnlot å sluttføre en anbudskonkurranse om transporttjenester ved legevakten innen vedståelsesfristens utløp og oppfordret...
KOFA 2011/123
KOFA 2011/123: Ulovlig direkte anskaffelse – vedståelsesfrist
Harstad kommune kunngjorde en åpen anbudskonkurranse om opprusting av kommunal vei i 2009. Klagenemnda fant at kommunen foretok en ulovlig...
KOFA 2024/0813
KOFA 2024/0813 – Uklart grunnlag og priskriterium for tilhengere
Forsvarets logistikkorganisasjon kunngjorde en åpen anbudskonkurranse for rammeavtale om kjøp og vedlikehold av tilhengere. Klager anførte...
KOFA 2010/17
KOFA 2010/17: Ulovlig direkte anskaffelse – vedståelsesfrist
Oppland fylkeskommune kunngjorde i 2008 en konkurranse om oppføring av ny videregående skole på Hadeland til 606 MNOK. Klagenemnda fant at...

Ofte stilte spørsmål

Hva sa KOFA om plikten til å forespørre alle leverandører om vedståelsesfristforlengelse?
KOFA fastslo at likebehandlingskravet i anskaffelsesloven 1999 § 5 innebærer at dersom oppdragsgiver forespør én leverandør om å forlenge vedståelsesfristen, skal samtlige gjenværende leverandører i konkurransen gis den samme forespørselen. Det er ikke tilstrekkelig å la være med begrunnelse om at øvrige tilbydere ikke antas å ville akseptere forlengelse.
Kan mangelfulle mengdeangivelser i konkurransegrunnlaget føre til at en konkurranse kjennes ugyldig?
Ikke nødvendigvis. KOFA la i denne saken til grunn at mangelfulle mengdeangivelser kan avhjelpes dersom oppdragsgiveren supplerer med tilgjengelig informasjon på en likebehandlende måte. Avgjørende var at tilbyderne faktisk klarte å inngi sammenlignbare tilbud, og at evalueringen ble gjennomført i tråd med det som var opplyst i konkurransegrunnlaget.
Hva er konsekvensen av å inngå kontrakt etter at vedståelsesfristen er utløpt?
KOFA har i flere saker, herunder 2009/46, lagt til grunn at inngåelse av kontrakt etter vedståelsesfristens utløp kan utgjøre en ulovlig direkte anskaffelse. I sak 2009/240 var selve likebehandlingsbruddet – at klager ikke fikk muligheten til å forlenge sin vedståelsesfrist – det sentrale lovbruddet. Nemnda tok ikke stilling til erstatningsspørsmålet.
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...