foa
Forum
for offentlige anskaffelser

HjemKOFA-basenKOFA 2009/237

KOFA-AVGJØRELSE

KOFA 2009/237: Vesentlig avvik fra kravspesifikasjon – arbeidsklær

Saksnummer
2009/237
Avgjort
2010-10-04
Kunngjort
2009-05-20
Innklaget
Sørum kommune
Klager
Bekken & Strøm AS
Regelverk
FOA 2006
Sakstype
Klage på avvisning av valgte leverandørs tilbud
Anskaffelsens verdi
ca. 2 840 000 kroner (anslått verdi fremgår av anskaffelsesprotokollen datert 14. oktober 2010)
Art
Vare
Prosedyre
Åpen anbudskonkurranse
Terskelverdi
Over EØS-terskel
KOFA fant at Sørum kommune ikke brøt regelverket da valgte leverandørs tilbud om levering av arbeidsklær ikke ble avvist. Spørsmålet var om avvik mellom tilbudte produkter og prisskjemaets produktbeskrivelser utgjorde vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen. Nemnda konkluderte med at oppdragsgivers innkjøpsfaglige vurdering ikke ga grunnlag for overprøving.
Hovedspørsmål
Inneholdt valgte leverandørs tilbud vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen som medførte plikt til avvisning? I forlengelsen av dette: hvilken rekkevidde har kravspesifikasjonen når prisskjemaet primært bygger på historisk kjøpsstatistikk?

Faktum

Sørum kommune kunngjorde 20. mai 2009 en åpen anbudskonkurranse om inngåelse av rammeavtale for levering av arbeidsklær til seks kommuner i Interkommunal innkjøpsordning Nedre Romerike (IINR). Fire tilbud ble mottatt innen fristen 10. juli 2009. Rammeavtalen hadde en varighet på to år med opsjon på forlengelse i ett pluss ett år. Tildelingskriteriene var pris (40 %), funksjonalitet/kvalitet (35 %) og leveringstid (25 %). Valgte leverandør Wenaas AS vant konkurransen med en prisdifferanse på 42,5 % i egen favør, til tross for at klager Bekken & Strøm AS ble vurdert marginalt bedre på de to kvalitative kriteriene. Klager anførte at valgte leverandørs tilbud avvek fra kravspesifikasjonen på en rekke punkter – blant annet ved at det ble tilbudt feil farger, vatterte plagg i stedet for pelsforede, og produkter av annen type og kvalitet enn forespurt. Innklagede gjennomførte et produktmøte hos Wenaas AS med fagrepresentanter fra alle seks kommuner, og faggruppen konkluderte enstemmig med at kvaliteten var like god eller bedre. Kontrakt ble inngått 14. oktober 2009.

KOFAs vurdering

1. Hva utgjør kravspesifikasjonen?
Rettsregel: Klagenemnda måtte fastlegge hva som rettslig sett utgjorde kravspesifikasjonen i konkurransen, som grunnlag for å vurdere om valgte leverandørs tilbud avvek fra denne. KOFAs tolkning: Nemnda fant at både vedlegg D («KRAVSPESIFIKASJON») og vedlegg E («Prisskjema Arbeidsklær») måtte ses i sammenheng for å fastlegge kravspesifikasjonens innhold, idet vedlegg D angav kvalitative krav til ytelsen mens vedlegg E inneholdt produktbeskrivelser og prisrubrikkene. Avgjørende faktum: Konkurransegrunnlaget punkt 6.3 angav at tilbudet skulle baseres på «nettopriser per prisenhet i henhold til vedlagt kravspesifikasjon», og vedlegg E var det eneste dokumentet med rubrikker for tilbudspriser. Delkonklusjon: Begge vedlegg utgjorde samlet sett kravspesifikasjonen i konkurransen.

2. Rettslig standard for vesentlig avvik
Rettsregel: Etter FOA 2006 § 20-13 første ledd bokstav d skal et tilbud avvises når «det inneholder vesentlige avvik fra kravspesifikasjonene i konkurransegrunnlaget». KOFAs tolkning: Med støtte i avgjørelse 2008/58 (premiss 46) presiserte nemnda at vurderingen av vesentlighet beror på avvikets størrelse, det avvikende forholdets viktighet og i hvilken grad avviket kan forrykke konkurransen. Der oppdragsgiver uttrykkelig har betegnet et forhold som minstekrav, vil vilkåret «i hvert fall som et klart utgangspunkt» være oppfylt. Avgjørende faktum: Vedlegg D stilte relativt få absolutte minstekrav til produktene; de fleste formuleringene var spørsmål eller generelle kvalitetskrav. Vedlegg E var primært en historisk kjøpsstatistikk fra 2008, og innklagede hadde i vedlegg D også uttrykt ønske om «tilsvarende produkter hvis det finnes billigere alternativer av like god kvalitet». Delkonklusjon: Prisskjemaets produktliste kunne ikke i seg selv forstås som bindende minstekrav til konkrete produkter.

3. Grensene for klagenemndas overprøving av innkjøpsfaglig skjønn
Rettsregel: Klagenemnda kan kun prøve om oppdragsgivers vurdering er basert på uriktig faktisk grunnlag, er usaklig eller uforsvarlig, eller er i strid med de grunnleggende prinsippene i LOA 1999 § 5. KOFAs tolkning: Med henvisning til avgjørelse 2009/254 fremholdt nemnda at vurderingen av om et tilbud oppfyller kravspesifikasjonen «langt på vei» ligger innenfor det innkjøpsfaglige skjønn som nemnda vil være forsiktige med å overprøve. Avgjørende faktum: Innklagede gjennomførte et konkret produktmøte med tolv fagrepresentanter fra samtlige kommuner, og gruppen konkluderte enstemmig med at produktkvaliteten var tilfredsstillende. Innklagede hadde vurdert avvikene opp mot kravspesifikasjonen og funnet at Wenaas AS oppfylte alle stilte krav. Delkonklusjon: Nemnda fant ikke at vurderingen hvilte på uriktig faktisk grunnlag, var usaklig eller uforsvarlig, og overprøvde ikke det innkjøpsfaglige skjønnet ytterligere. Det forelå ikke grunnlag for avvisning etter FOA 2006 § 20-13 første ledd bokstav d.

Konklusjon

Klagenemnda konkluderte med at Sørum kommune ikke brøt regelverket for offentlige anskaffelser. Valgte leverandørs tilbud inneholdt ikke vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen som utløste avvisningsplikt etter FOA 2006 § 20-13 første ledd bokstav d. Klagers anførsel førte ikke frem.

Praktisk betydning

Avgjørelsen illustrerer to sentrale poeng ved vurderingen av avvisningsplikt. For det første viser den at et prisskjema basert på historisk kjøpsstatistikk ikke automatisk etablerer bindende minstekrav til konkrete produkter – kravspesifikasjonens rettslige innhold må fastlegges ved en helhetlig tolkning av konkurransegrunnlaget. For det andre understreker avgjørelsen at oppdragsgivers konkrete vurdering av om tilbudte produkter oppfyller kravspesifikasjonen er en del av det innkjøpsfaglige skjønnet, som KOFA kun overprøver dersom vurderingen er basert på uriktig faktisk grunnlag, er usaklig eller uforsvarlig, eller strider mot grunnleggende prinsipper. En grundig og dokumentert faglig evaluering – slik som det avholdte produktmøtet i denne saken – vil derfor stå sentralt i nemndas vurdering av om oppdragsgiver har opptrådt i samsvar med regelverket.

Hele KOFA-avgjørelsen (klikk for å skjule)

2009/237 Sørum kommune

Innklaget: Sørum kommune

Klager: Bekken og Strøm AS

Avgjørelse: Ikke brudd på regelverket

Type sak: Rådgivende sak

Klagenemnda for offentlige anskaffelser Innklagede gjennomførte en åpen anbudskonkurranse for inngåelse av en rammeavtale om levering av arbeidsklær til Interkommunal innkjøpsordning Nedre Romerike. Klager anførte at valgte leverandørs tilbud ikke oppftlte kravene i kravspesifikasjonen, og således skulle vært avvist fra konkurransen. Klagers anførsel førte ikkefrem. Klagenemndas avgjørelse 4. oktober 2010 i sak 2009/237 Klager: Bekken & Strøm AS Innklaget: Sørum kommune Klagenemndas medlemmer: Morten Goller, Tone Kleven og Andreas Wahl Saken gjelder: Avvisning av valgte leverandørs tilbud

Bakgrunn

(1)Sørum kommune (heretter kalt innklagede) kunngjorde 20. mai 2009 en åpen anbudskonkurranse om levering av arbeidsklær til kommunene Sørum, Nittedal, Fet, Rælingen, Aurskog-Høland og Enebakk, som sammen utgjør Interkommunal innkjøpsordning Nedre Romerike (heretter kalt IINR). Av kunngjøringen punkt IV.3.4) og IV.3.7) fremgår det at tilbudsfristen var 10. juli 2009 og at vedståelsesfristen var fem måneder.

(2)Av kunngjøringen punkt 11.1.4) og konkurransegrunnlaget punkt 1.2 "Anskaffelsens formål og varighet" fremgår det at det skulle inngås en rammeavtale med en leverandør for to år, med opsjon på forlengelse i ett p1uss ett år.

(3)Av konkurransegrunnlaget punkt 6.2 "Tildelingskriterier" fremgår det at kontrakt skulle tildeles det økonomisk mest fordelaktige tilbudet, basert på kriteriene "Pris", "Funksjonalitet/kvalitet" og "Leveringstid". Det er videre oppgitt at kriteriet "Pris" ville bli evaluert på bakgrunn av prisskjemaet i vedlegg E, og at kriteriene "Funksjonalitet/kvalitet" og "Leveringstid" ville bli "evaluert etter spørsmålsskjema/kravspesifikasjon som må besvares, vedlegg D".

(4)Fra konkurransegrunnlaget punkt 1.3 "Anskaffelsens omfang" siteres: "Leveransen omfatter levering av arbeidsklær i henhold til vedlagte spesifikasjoner. Det vises for øvrig til rammeavtalevilkårene, vedlegg A."

(5)Fra konkurransegrunnlaget punkt 1.4 "Kvantum" hitsettes blant annet:

"Vi gjør oppmerksom på at kommunene i IINR ikke forplikter seg til noe bestemt volum. Det understrekes videre at oppgitte tall kun er estimater fra statistikk og opplysninger hentet fra regnskapene. Endringer i budsjett og rutiner vil kunne påvirke totalvolumene. Vi håper imidlertid at opplysningene kan være til hjelp for å prissette tilbudet på en mest mulig korrekt måte. Kjøpsvolumet samlet for kommunene i IINR var i 2008 NOK ca. 710.000 eks.mva"

(6)Fra konkurransegrunnlaget punkt 4 "KRAV TIL TILBUDET" hitsettes følgende: "4.3 Deltilbud Det er ikke anledning til å inngi tilbud på deler av tilbudet. IINR ønsker i utgangspunktet en leverandør, men tar forbehold om at det kan bli aktuelt å dele opp leveransen dersom spesielle hensyn tilsier dette 4.4 Alternative tilbud Det er ikke anledning til å levere alternative tilbud på denne forespørselen."

(7)Av konkurransegrunnlaget punkt 6.3 "Priser" fremgår følgende: "Prisene skal oppgis i nettopriser per prisenhet eksklusiv merverdiavgift. Alle kostnader som er nødvendig for en komplett leveranse skal være medtatt, dvs, alle andre avgifter, ekspedisjons- og faktureringsgebyr, transport, emballasje, eventuelt brutt forpakning, nødvendig oppfølging og lignende. Priser skal oppgis i den rekkefølge og den enhet det er forespurt på. Alle priser skal oppgis i norske kroner eksklusiv merverdiavgift. Tilbudet til Interkommunal Innkjøpsordning Nedre Romerike skal derfor baseres på følgende: (cid:127) Nettopriser per prisenhet i henhold til vedlagt kravspesifikasjon (cid:127) Påslag. Alle varer som står i varekatalogen skal prises etter samme lest som vedlagte Excel ark når det bestilles fra denne. (cid:127) Det skal ikke være en minstesum ved bestilling (cid:127) En spesifikk rabatt på resten av sortimentet (utenom varekatalogen)"

(8)Konkurransegrunnlaget vedlegg C består av et svarskjema som skulle fylles ut av tilbyderne. Her var det blant annet stilt spørsmål om hvorvidt en rekke dokumenter var vedlagt tilbudet, om det var mulighet for elektronisk handel og fakturering og spørsmål til utformingen av tilbudet. Fra skj emaet hitsettes blant annet: "Tilbudets omfang: Det er ikke anledning til å inngi tilbud på deler av de forespurte tjenesteområdene, men tilbudet må omfatte samtlige kommuner iforesporselen. [...1 IINR ønsker i utgangspunktet en leverandør, men tar forbehold om at det kan bli aktuelt å dele opp leveransen dersom spesielle hensyn tilsier dette. Leverandørene må oppgi om prisene gjelder selv om leveransen blir fordelt på flere leverandører.

Tildelingskriterier: Hvis tilbyder oppftller kvalifikasjonskravene, vil de oppgitte tildelingskriteriene i kravspesifikasjonen danne grunnlag for tildeling av kontrakt. IINR benytter en matrise hvor det enkelte kriteriet blir vektet.[...] " Konkurransegrunnlaget vedlegg D "KRAVSPESIFIKASJON" bestod av følgende skjema, som måtte fylles ut av tilbyderne: "Vedrørende: Leveringsavtale for Arbeidstøy Alle feltene må besvares på dette arket (kan utdypes i tilbudet). Omsetnin i 2008 Kroner Hvor mange ansatte har firmaet stk. ansatte Leverandøren må vedle e varekatalog i.h.t. tilbudsinnbydelsen Tildelin skriteriet leverin teller 25 % Vi ønsker at garantien skal vare hele perioden. Kan dere Ja: Nei: garantere dette Hvis nei, hvor lang tid kan dere garantere Kommunene ønsker rask leverin stid å varene fra bestillings unktet Garantert leveringstid fra bestillingspunktet til alle dager leveringssteder Vi vil ha varene levert på avtalt leverin sdag før kl. 12. Ja: Nei: Hvis nei, når kan varene leveres Leveringstidspunktet og hvor ofte vi ønsker varer vil Ja: Nei: kommunen selv bestemme, men hvert enkelt leveringssted bestreber etter hvert ønske leverandøren måtte ha. Vil dette la seg ordne? Funks'onalitet/kvalitet teller 25 % Inneholder produktet miljøskadelige/allergifremkallende Ja: Nei: stof er Hvis ja, hva sla s sto er inneholder arbeidstøyet Formål og funksjonelle KRAV Kryss Svar her, er det ikke av plass så henvis til hvor i deres tilbud denne dokumentasjonen står Vask, hvor høy temperatur kan plaggene tåle Hvor mange vask tåler logoen/skri ten Nytt arbeidstøy leveres etter størrelse i store for akninger, ikke et o et pla g i en pose Lo oen skal settes på tøyet før levering. Hvor stor kryp rosent har tøyet etter vask Tøyet til helse- og kjøkkenpersonell osv, skal tåle 85° Utf ra tørketrommel skal tøyet være krollfritt. Hvor mange vask tåler tøyet for at det fortsatt skal være slitesterkt Hvor man e vask tåler logoen/skrifien Beskriv hvordan lo oen le ges på tøyet Hvilken EN-471 klasser er de forskjellige plagg odkjent for

Vi onsker varedeklarasjon på plaggene skal være vedlagt tilbudet Merking synlighetstøy skal ikke gå ut over klassifiserin en Vi skal ikke betale for innpakking, merking på navn Det skal være med en god beskrivelse av alle typer mål osv, av tøyet med tilbudet I de fleste tilfeller må tøyet vaskes en eller to ganger før bruk Ja: Nei: Kan dette unngås Kan dere levere forskjellige beinlengder og armlengder i alle Ja: Nei: størrelser Kan en få merket buksene til sykehjemmene med en fargekode, Ja: Nei: med en stri e i strikken, som sier hvilke størrelse den har. Hvis Ja, er dette standard Ja: Nei: Hvis det ikke kan leveres den størrelsen vi måtte trenge, er det Ja: Nei: en mulighet for å få sydd arbeidstøyet etter mål. Vi ønsker noen ganger å prøve tøyet før kjøp, er dette mulig Ja: Nei: Hvordan kan dette gjøres Kan dere reparere tøyet gratis Ja: Nei: Hvis nei, hva vil det koste Materialretur: Returordninger for emballasje er et resultat av Ja: Nei: Norges offisielle miljøpolitikk Har deres firma noen brukbare ordnin er for materialretur. Hvilken indeks brukes ved prisre ulering Påslag. Alle varer som står i varekatalogen skal prises etter samme lest som vedlagte Excel ark når det bestilles fra denne. Påslagsprosenter Rabatter på Deres øvrige sortiment (utenom varekatalogen) Vi ønsker forløpende orientering om nye hensiktsmessige produkter, og tilsvarende produkter hvis det finnes billigere alternativer av like god kvalitet Vi ønsker å se kvaliteten på det som er tilbudt. Vi vil innkalle til et møte hvor vi vil se på kvaliteten av arbeidstøyet etter anbudsfristen. Kommer tilbake med dag o sted."

(10)I vedlegg E "Prisskjema Arbeidsklær" skulle tilbyderne oppgi sine tilbudspriser. Skj emaet var på nesten fire sider.

(11)Innen tilbudsfristen mottok innklagede fire tilbud, herunder ett tilbud fra Bekken & Strøm AS (heretter kalt klager) og ett tilbud fra Wenaas AS (heretter også kalt valgte leverandør). Fra valgte leverandørs "prisskjema arbeidsklær", vedlegg E i konkurransegrunnlaget, hitsettes bare de rader hvor valgte leverandør hadde kommentarer knyttet til de produkter de tilbyr: "Arbeidsklær Statistikk [...] Merknader k'ø 2008 UFORET ARBEIDSTØY BUKSE EN 471 300G /OR/GR 3 422 Oransje / blå BUKSE M/KNEL. EN471 1 346 Oransje / blå

OR/GRØNN [...1 BLUSE EN 471 300G OR/GR 4 500 Orans'e / blå [...1 HANDV.OVERALL FLUOR. 1611 Ikke ORA/BLÅ håndverkslommer [...] ANSIKTSMASKE WSTRIKK 441 sel es i pk av 100 [...1 BUKSE P/B 290G GRA/SVART 1 227 300 [...1 HELSEKITTEL M/KNEP.I HALS 13 420 neo LYS/MØRK BLÅ FORET ARBEIDSTØY [... JAKKE BLÅ/SVART 2300 Vattert PELSFORET JAKKE PELSF. FLUORISER. 930 Vattert parkas [... KJ.DRESS PELSF. M/BELTE 3200 Uten belte, men strikk i livet. [...1 KIDRESS "FISKERN" 1 021 Oransje / blå LETTFORET SV/ORA [...] PARKAS BLÅ/SVART 11 000 Vattert PELSFORET PARKAS PELSF. 11 200 Vattert BUKSE FLUOR. 747 Oransje / blå ORANGE/SVART VATTERT Overall BUKSE VATTERT GUL/SVART 3 028 Overall FLUOR. JAKKE PROFIL FORET 1 800 avtagbare armer [...] JAKKE ORANGE/SVART 1 654 Oransje/blå. M/AVT.ERME Faste armer JAKKE GUL/SVART 5 567 Faste armer M/AVT.ERMER KJ.DRESS VATTERT E-VERK I 984 Gul/grå GUL/SVART MELLOMPLAGG/FRITID [...] GENSER VILLMARK 1000 Nordsjø 100 % ull [...1 JAKKE SOFTSHELL EN471 15 982 Fleece med GUL/SVART membran [...1

HANSKER HANSKE ENGANGS VINYL 302 Pudret PUDDERFRI FOTTOY [...1 FJELLSTØVEL E327 1 087 Verner M77 f-.1 JAKTSTØVEL 771 Verner M77 [...] SKOOVERTREKK LAV BLÅ 232 Sel es i k av 50 [...1 STØVLEI ' U/VERN I 007 Verner M77 [...1 MILITÆR STØVLET UFORET 452 Verner M77 [...1 VERNESKO SlP 5 800 Sort /gul SVART/ORANSJE [...1 REGNTØY O.L REGNJAKKE ORANGE/BLA 1 700 Oransje REGNJAKKE GUL/SORT 2 773 Gul ALLVÆRSJAKKE RØD/KOKS 955 Oransje/Koks M/BISE REGNOVERALL ORANGE/BLA 972 Oransje [...1 VERNEUTSTYR SKOGSHUGGERHJELM G223 2 192 G2031A HJELM A29SPR 383 A79 HJELM A69 div. farger 1450 A69R [...1 FALLSIKRING SPESIALTILPASSET 4 183 MA 60 [... PROFILERINGSARTIKLER [... HETTEJAKKE FLUOR. GUL 1 720 Fleece med KL.3 membran [... TENNISSKJM/L.ARM Gla/MAR 1 231 COOLMAX Polo med glidelås [...] LOGOER, PÅSATT PR. STYKK [-..] OPPSTARTSKOSTNADER Klisjekostnad oppstart PÅSLAG BRODERING broderin

(12)Innklagede avholdt et møte med Wenaas AS 7. september 2009. Av anskaffelsesprotokollen fremgår det at dette var et avklarings- og informasjonsmøte

hvor representanter fra alle kommunene deltok, og at "Alle var enige om at kvalitet og produkter som ble tilbudt inneholdt høy kvalitet og gruppen var enstemmig om valget av Wenaas. ".

(13)Ved innklagedes brev 9. september 2009 ble klager meddelt valget av leverandør. Klagefrist på tildelingen var satt til 20. september 2009. Fra brevet siteres blant annet: "Nedenfor følger en vurdering av de relative fordeler hos valgte tilbyder i forhold til dere på de enkelte tildelingskriteriene: Pris (vektet 40 %): Den valgte tilbyder hadde best pris, dere ble nummer 2 på pris. Prisdifferansen mellom dere og vinner utglorde 42,5%. Funksjon og kvalitet (vektet 35 %): Dere ble vurdert marginalt bedre enn valgte tilbyder på dette kriteriet. Differansen mellom dere og vinner utgjorde 15% i deres favor. Leveringstid (vektet 25 %): Dere ble vurdert som noe bedre med valgte tilbyder. Differansen mellom dere og vinner utgjorde 11% i deres favor. Det var lite som skilte dere og vinnende tilbyder på de kvalitative tildelingskriteriene, og pris ble derfor utslagsgivende for vårt valg. Dermed ble tilbud fra ovennevnte leverandør vurdert som det okonomisk mest fordelaktige, og det er vår hensikt å inngå kontrakt med denne leverandøren. "

(14)Innklagede mottok et brev fra klager 16. september 2009, hvor følgende fremgår: "Med en prisdifferanse på utrolige 42,5 % er det helt å enbart at dette ikke dreier se om sammenli nbare rodukter. På denne bakgrunn ber vi om innsyn i tilbudet fra Wenaas med en nærmere redegjørelse for sammenligningsgrunnlaget. Dersom vi ikke mottar en tilfredsstillende redegjørelse fra Dem innen 1/10-2009, oversender vi saken til KOFA."

(15)Innklagede opprettholdt tildelingsbeslutningen i brev til klager 24. september 2009, hvor en sladdet versjon av valgte leverandørs tilbud var vedlagt. I brevet ble deler av innholdet i tildelingsmeddelelsen gjengitt på ny, og innklagede skrev videre: "I konkurransegrunnlaget ble det benyttet statistikk fra dere fra 2008. Bekken & Strøm har vært IINR sin leverandør de siste 4 år, slik at kommunene kjenner godt til deres kvalitet og produkter. I denne anbudsprosessen har det vært tett samarbeid mellom fagansvarlige fra hver av de 6 kommunene som sammen har laget kravspesifikasjon, stått for evaluering og beslutning av valg av leverandør. Utifra tildelingskriteriene (se nedenfor) som er gjort kjent i konkurransegrunnlaget, er det det økonomisk mest fordelaktige tilbud som velges etter en totalvurdering. Totalvurderingen består i at vi har gjort en forholdskalkulasjon av resultat ved vektingen sammen med resultatet deres i forhold til vinner av konkurransen. I deres tilfelle ble dette forholdstallet -9, altså veide deres positive score på funksjonalitet/kvalitet og leveringstid litt for lite i forhold til de gode prisene fra Wenaas AS.

[-..] Resultatet ble etter tilbudsåpningen at Wenaas AS ble nr. 1 av konkurransen. IINR valgte derfor å sammen med faggruppene, bestående av 12 stk fra alle kommuner, å besøke Wenaas for å teste produkter og kvalitet på tilbudte volumprodukter, da prisen var meget utslagsgivende i vårt valg. Da faggruppens representanter kjenner deres produkter fra før kunne de klart si om de tilbudte produkter var bedre eller dårlige. IINR utarbeidet også et detaljert prisskjema som lå ved konkurransegrunnlaget slik at alle tilbydere skulle kunne bruke denne for å tilby produkter av tilnærmet lik kvalitet som det vi har i dag. Etter møte hos Wenaas, besluttet faggruppen enstemmig at kvaliteten var like bra om ikke bedre (spesielt på passform) på noen av produktene, og de sluttet opp om at vinner av konkurransen ble Wenaas AS. Et par eksempler er logo og trykking der dere var nesten dobbelt så dyre i pris som Wenaas AS, dette trakk også opp prisdifferansen. På de fleste volumproduktene hadde Wenaas AS lagt inn meget lave priser, og etter kvalitetssjekk hos Wenaas AS hadde ikke dette gått ut over kvaliteten."

(16)Klager opprettholdt sin klage i e-post til innklagede 5. oktober 2009, og ba samtidig om at konkurransen ble utlyst på ny med korrekt informasjon. Fra brevet siteres: "Vi takker for mottatt svar på vår klage. Etter vårt syn, er tildelingen skjedd på feil grunnlag En rekke av de produktene dere har valgt er ikke, som det hevdes, av tilnærmet lik kvalitet e o ar e som de forespurte. Dere har gått ut med en spestfisert produktbeskrivelse, i noen tilfeller også med opplysning om farge og fabrikat. Da må man, som tilbyder, kunne forutsette at det faktisk er tilsvarende produkter man skal tilby. Dette har ikke skjedd, og av en hel rekke eksempler nevner vi følgende: Forespurt art: Valgt art: Jakke softshell EN 471 gul/svart Fleece.akke med membran Hanske Tegera geit m/borrelås En helt ordinær monteringshanske Hanske engangs vinyl, pudderfri Pudret hanske Fjellstøvel, E 327 Marsjstøvel [-..] Vi mener våre eksempler underbygger påstanden om at de valgte produktene i mange tilfelle overhodet ikke samsvarer med de forespurte. De valgte produktene er av en helt annen kvalitet og utførelse enn de man konkret ber om tilbud på. Basert på dette, ville vårt tilbud ligget lang lavere i pris dersom vi hadde blitt orientert om at den informasjonen De selv oppgir ikke skulle vektlegges. Eksemplene hvor det er valgt andre farger enn de forespurte, er tatt med fordi de valgte fargekombinasjonene ville gitt oss mulighet til å benytte Østen-produserte varer til langt lavere priser.

(17)Innklagede opprettholdt sin avgjørelse i brev 12. oktober 2009.

(18)Kontrakt med valgte leverandør ble inngått 14. oktober 2009.

(19)Fra anskaffelsesprotokollen, datert 14. oktober 2010, fremgår det at kontrakten hadde en anslått verdi på ca 2 840 000 kroner.

(20)Saken ble brakt inn for Klagenemnda for offentlige anskaffelser ved brev 20. oktober 2009.

Anførsler

Klagers anførsler

(21)Klager anfører at innklagede i stor grad har fraveket spesifikasjonene som er angitt i konkurransegrunnlaget ved valg av tilbyder, da man har valgt produkter som ikke er av tilnærmet lik kvalitet og utførelse som det var bedt om. De kvalitetskrav innklagede selv har satt, er således ikke oppfylt og konkurransen må derfor utlyses på ny. Innklagedes anforsler:

(22)Innklagede forstår klagen slik at det anføres at valgte leverandør ikke oppfyller de minstekrav som er satt i konkurransegrunnlaget, og således skulle ha vært avvist. Innklagede anfører at det ikke er grunnIag for avvisning, da valgte leverandør oppfyller de krav som er satt til leveransen i konkurransegrunnlaget. IINR hadde de siste fire årene før den aktuelle konkurransen hatt Bekken & Strøm AS som leverandør til kommunene. Ved gjennomføringen av den aktuelle konkurransen ble statistikken for 2008 benyttet i prisskjemaet. Statistikken var kun ment som et estimat over kommende innkjøp og som illustrasjon av hvilke type produkter og hvilke volum man har hatt tidligere. Dette ble gjort for å gi forutberegnelighet i konkurransen og sikre at tilbyderne fikk konkurrere på like vilkår. IINR har ikke forpliktet seg til innkjøp av et bestemt volum. Det fremkommer ikke av kravspesifikasjonen at IINR skal ha helt identiske produkter som man kjøpte fra tidligere leverandør, men at man ønsker produkter av tilnærmet lik farge, type og kvalitet. Henvisningen i prisskjemaet til de produktene som IINR-kommunene tidligere har kjøpt, kan naturligvis ikke forstås som et krav om at det kun er disse produktene som kan leveres, da dette ville ha vært i strid med regelverket om offentlige anskaffelser.

Klagenemndas vurdering

(23)Klager har deltatt i konkurransen og har saklig klageinteresse, jf. forskrift 15. november 2002 nr. 1288 om klagenemnd for offentlige anskaffelser § 6, andre ledd. Klagen er rettidig. Anskaffelsen gjelder kjøp av varer, og følger etter sin opplyste verdi lov 16. juli 1999 nr. 69 om offentlige anskaffelser og forskrift 7. april 2006 nr. 402 om offentlige anskaffelser del I og III, jf. forskriften § 2-1 (4), jf. 2-2 (1).

(24)Klagenemnda forstår klager slik at det anføres at valgte leverandørs tilbud ikke oppfyller kravene i kravspesifikasjonen, og således sku11ev ært avvist.

(25)Av forskriften § 20-13 første ledd bokstav d følger det at et tilbud skal avvises når "det inneholder vesentlige avvik fra kravspesifikasjonene i konkurransegrunnlaget". I klagenemndas avgjørelse 2008/58 (premiss 46) uttales det følgende om bestemmelsen: "Ved vurderingen av om avviket er vesentlig må det ses hen til blant annet hvor stort avviket er, hvor viktig forholdet det avvikes fra er, og i hvilken grad et avvik vil kunne forrykke konkurransen. Der oppdragsgiver uttrykkelig har benevnt et forhold som et minstekrav, vil vilkåret i hvert fall som et klart utgangspunkt være oppfiilt."

(26)Spørsmålet blir således om valgte leverandørs tilbud inneholdt "vesentlige avvik" fra kravspesifikasjonen, slik at det skulle ha vært avvist i medhold av § 20-13 første ledd bokstav d.

(27)For å vurdere dette spørsmålet, må det først tas stilling til hva som anses som kravspesifikasjon i denne konkurransen. Av konkurransegrunnlaget punkt 1.3 fremgår det at "Leveransen omfatter levering av arbeidsklær i henhold til vedlagte spesifikasjoner". Det blir ikke nærmere presisert hvilke spesifikasjoner det her henvises til, og det uttales heller ikke noe konkret om hvilke type arbeidsklær det er tale om, eller i hvilke kommunale enheter arbeidsklærne skal benyttes. Av konkurransegrunnlaget punkt 6.2 fremgår det imidlertid at tildelingskriteriene "Funksjonalitet/kvalitet" og "Leveringstid" ville bli evaluert på bakgrunn av "spørsmålsskjema/kravspesifikasjon" i vedlegg D og at kriteriet pris ville bli evaluert på bakgrunn av prisskjemaet i vedlegg E. Vedlegg D er gjengitt i premiss (9) og vedlegg E er delvis gjengitt i premiss (11).

(28)I vedlegg D stilles en rekke spørsmål til tilbyderne vedrørende blant annet levering av varene og kvaliteten på produktene. Det stilles få absolutte krav til produktene. De kravene som stilles, er blant annet at "Logoen skal settes på tøyet før levering.", at innklagede ikke skal "betale for innpakking, merking på navn" og at "Ut fra tørketrommel skal tøyet være krøllfritt". Det gis heller ikke her en beskrivelse av hvilke plagg innklagde ønsker å kjøpe, men det stilles mer generelle krav til ytelsen, og det stilles spørsmål vedrørende den generelle kvaliteten på plaggene og produksjonen. Det fremgår imidlertid at det skal anskaffes klær til "helse- og kjøkkenpersonell" og "bukse[r] til sykehjem[...] ", uten at dette er presisert nærmere.

(29)Vedlegg E er et Excel-ark med et prisskjema. Skjemaet oppgir hvilke plagg som ble kjøpt i 2008 og kjøpsstatistikken for samme år. Under kolonnen "Arbeidsklær" er det presentert en liste med en detaljert beskrivelse av forskjellige typer arbeidsklær under overskrifter som "UFORET ARBEIDSTØY", "FORET ARBEIDSTØY" og "MELLOMPLAGG/FRITID". Skjemaet, som er på fire sider, gir en meget grundig beskrivelse av hvilke klær innklagede har kjøpt tidligere, og det fremstår som om innklagede ønsker å fortsette å kjøpe klær som vil dekke ulike behov for forskjellige yrkesgrupper som arbeider i kommunen. Det vises til at det blant annet etterspørres "BUKSE EN 471 300G OR/GR", "FJELLSTØVEL E327" og "HELSEKITTEL M/KNEP. I HALS LYS/MØRK BLÅ".

(30)Det er således i vedlegg E at det gis en nærmere beskrivelse av hvilke arbeidsklær det er innklagede har eller har hatt behov for. Det er i dette skjemaet tilbyderne skulle oppgi sine tilbudspriser. Det vises i den sammenheng til punkt 6.3 i konkurransegrunnlaget hvor det fremgår at tilbudet skal baseres på "InJettopriser per prisenhet i henhold til vedlagt kravspesifikasjon". Da vedlegg D ikke inneholder rubrikker hvor priser på arbeidsklærne kan oppgis, og det fremgår av vedlegget at varer som står i varekatalogen skal prises etter samme lest som vedlagte Excel ark når det bestilles fra denne", taler dette for at også vedlegg E er en del av kravspesifikasjonene.

(31)Man må altså se vedlegg D og E i sammenheng for å få oversikt over hvilken type arbeidstøy det er innklagede ønsker å anskaffe. På denne bakgrunn anser klagenemnda at både vedlegg D "KRAVSPESIFIKASJON" og vedlegg E "Prisskjema Arbeidsklær" er en del av kravspesifikasjonen.

(32)Det neste spørsmålet blir således om valgte leverandørs tilbud inneholdt "vesentlige avvik" fra kravspesifikasjonen i konkurransegrunnlagets vedlegg D og E.

(33)Klagenemnda har i sak 2009/254 blant annet uttalt at "Hvorvidt et tilbud oppftller kravspesifikasjonen, eller om eventuelle avvik må betraktes som vesentlige, vil langt på vei være innenfor det innkjøpsfaglige skønn som klagenemnda vil være forsiktige med å overprøve.". Klagenemnda kan bare prøve om vurderingen er basert på riktig faktisk grunnlag, om den er usaklig eller uforsvarlig, eller om den er i strid med de grunnleggende prinsippene i loven § 5.

(34)Av valgte leverandørs prisskjema, vedlegg E i konkurransegrunnlaget, fremgår det at valgte leverandør har gitt tilbud på samtlige av de opplistede arbeidsklærne, og at det for noen av produktene er visse variasjoner i forhold til innklagedes angivelse av det som ble kjøpt inn i 2008. Dette kommer blant annet til uttrykk ved at det i noen tilfeller tilbys en annen farge enn den som var angitt av innklagede, eller at det er tilbudt klær som er vatterte i stedet for pelsforet, slik som angitt av innklagede. Det vises i den forbindelse til at innklagede, i konkurransegrunnlaget vedlegg D, oppgav at ønsker fortløpende orientering om nye hensiktsmessige produkter, og tilsvarende produkter hvis det finnes billigere alternativer av like god kvalitet". Ved vurderingen av tilbudet, har innklagede lagt til grunn at valgte leverandør oppfyller alle krav som er stilt i konkurransegrunnlaget, herunder at de tilbudte produkter oppfyller kravspesifikasjonen. Innklagede viser i den forbindelse til at listen av arbeidsklær i vedlegg E var en statistikk over innkjøpte klær i 2008, og at den bare var ment som illustrasjon av hvilke type produkter innklagede hadde hatt behov for og kjøpt tidligere. Dette er også uttalt i innklagedes brev til klager 24. september 2009, hvor det sies at "IINR utarbeidet også et detaljert prisskjema som lå ved konkurransegrunnlaget slik at alle tilbydere skulle kunne bruke denne for å tilby produkter av tilnærmet lik kvalitet som det vi har i dag.". Dette illustrerer at innklagede ikke var bundet av listen over arbeidsklær som fremkommer av vedlegg E.

(35)Etter klagenemndas syn viser ovenstående at innklagede har foretatt en konkret vurdering av hvorvidt valgte leverandørs tilbud tilfredsstiller kravene i konkurransegrunnlaget, herunder kravspesifikasjonen. Nemnda kan ikke se at vurderingen er basert på uriktig faktisk grunnlag, at den er usaklig eller uforsvarlig, eller at den for øvrig er i strid med de grunnleggende prinsippene i loven § 5. Ut over dette vil klagenemnda ikke overprøve innklagedes innkjøpsfaglige vurdering av hvorvidt valgte leverandørs tilbud oppfyller kravspesifikasjonen. Det foreligger således ikke grunnlag for at valgte leverandørs tilbud skulle ha vært avvist fra konkurransen etter forskriften § 20-13 første ledd bokstav d, og klagers anførsel har ikke ført frem.

Konklusjon

Sørum kornmune har ikke brutt regelverket for offentlige anskaffelser.

For klagenemnda, 4. oktober 2010 Wahl

Refererte rettskilder

  • FOA 2006 § 20-13 — Avvisningsplikt ved vesentlige avvik fra kravspesifikasjonene – hjemmelsgrunnlaget for klagers anførsel
  • FOA 2006 § 2-1 — Regelverkets anvendelsesområde – fastleggelse av hvilken del av forskriften som gjelder for anskaffelsen
  • FOA 2006 § 2-2 — Terskelverdier – grunnlag for at del III av forskriften kom til anvendelse
  • LOA 1999 § 5 — Grunnleggende prinsipper for offentlige anskaffelser – ramme for overprøving av innkjøpsfaglig skjønn
  • KOFA 2008/58 — Premiss 46: rettslig standard for vurdering av vesentlige avvik fra kravspesifikasjonen, herunder avvikets størrelse, viktighet og konkurranseforrykkende effekt
  • KOFA 2009/254 — Grensene for klagenemndas overprøving av oppdragsgivers innkjøpsfaglige vurdering av om tilbud oppfyller kravspesifikasjonen
  • FOA 2006 § 6 — Klagenemndforskriften § 6 andre ledd – klageinteresse; klager hadde deltatt i konkurransen og hadde saklig klageinteresse

Lignende saker

KOFA 2015/41
KOFA 2015/41: Deltilbud skal avvises – Bergen kommune
Bergen kommune kunngjorde åpen anbudskonkurranse om formingsmateriell til rammeavtale. Valgte leverandørs tilbud manglet priser på fire av...
KOFA 2018/515
KOFA 2018/515: Avvisning og evaluering av referanser – vaskemidler
KOFA fant at Akershus universitetssykehus HF ikke hadde brutt anskaffelsesregelverket ved å la valgte leverandørs tilbud – basert på et...
KOFA 2014/118
KOFA 2014/118: Avvisning av tilbud – lekeplassutstyr
KOFA fant at Stavanger kommune rettmessig avviste Norsk Lek & Park AS' tilbud i en konkurranse om rammeavtale for lekeplassutstyr....
KOFA 2023/0323
KOFA 2023/323: Responstid – ikke avvisningsplikt
Klagenemnda for offentlige anskaffelser fant at Haugesund kommune ikke hadde plikt til å avvise tilbudet fra A/Stab AS i en konkurranse om...
KOFA 2023/1119
KOFA 2023/1119: Avvisning AV-utstyr – vesentlige avvik
Tromsø kommune kunngjorde en åpen anbudskonkurranse om rammeavtale for AV-utstyr og tilhørende tjenester. KOFA kom til at valgte leverandør...
KOFA 2023/0682
KOFA 2023/0682: Saklig grunn til avlysning – Bodø kommune
Bodø kommune avlyste en rammeavtalekonkurranse om leie og vask av arbeids- og institusjonstøy etter at vinnende leverandørs tilbud ble...
KOFA 2024/424
KOFA 2024/424: Avvisning for avvik fra kravspesifikasjon
KOFA fant at Oslo kommune v/ Bymiljøetaten ikke brøt anskaffelsesregelverket da PST Sportsanlegg AS ble avvist fra en konkurranse om...
KOFA 2025/0726
KOFA 2025/0726: Brudd på begrunnelsesplikt § 7-9
Statens vegvesen gjennomførte åpen anbudskonkurranse om rammeavtale for kjøp av fanggjerde til beredskap. KOFA fant ikke vesentlige avvik i...

Ofte stilte spørsmål

Når er et tilbud pliktig avvist for vesentlig avvik fra kravspesifikasjonen etter FOA 2006?
Etter FOA 2006 § 20-13 første ledd bokstav d skal et tilbud avvises når det inneholder vesentlige avvik fra kravspesifikasjonene i konkurransegrunnlaget. I avgjørelse 2008/58 (premiss 46) uttalte KOFA at vesentlighetsvurderingen beror på avvikets størrelse, det avvikende forholdets viktighet og i hvilken grad avviket kan forrykke konkurransen. Der oppdragsgiver uttrykkelig har betegnet et forhold som et minstekrav, vil vilkåret som et klart utgangspunkt være oppfylt.
Kan et prisskjema basert på historisk kjøpsstatistikk utgjøre bindende minstekrav til konkrete produkter i kravspesifikasjonen?
I sak 2009/237 fant KOFA at et prisskjema som primært inneholdt statistikk over tidligere innkjøp, ikke automatisk etablerte bindende minstekrav til konkrete produkter. Kravspesifikasjonens innhold måtte fastlegges ved en helhetlig tolkning av alle relevante dokumenter i konkurransegrunnlaget. At oppdragsgiver i kravspesifikasjonen hadde uttrykt ønske om «tilsvarende produkter hvis det finnes billigere alternativer av like god kvalitet», talte imot at listen var uttømmende og bindende.
I hvilken utstrekning overprøver KOFA oppdragsgivers vurdering av om et tilbud oppfyller kravspesifikasjonen?
KOFA overprøver ikke oppdragsgivers innkjøpsfaglige skjønn fullt ut. Nemnda kan kun prøve om vurderingen er basert på uriktig faktisk grunnlag, om den er usaklig eller uforsvarlig, eller om den er i strid med de grunnleggende prinsippene i anskaffelsesloven. I sak 2009/237 ble det lagt vekt på at oppdragsgiver gjennomførte et konkret produktmøte med fagrepresentanter fra alle berørte kommuner, og at gruppen enstemmig fant produktkvaliteten tilfredsstillende.
Dette er et søkeverktøy for å finne og forstå KOFA-praksis. Sammendraget er AI-generert på grunnlag av KOFAs egen avgjørelsestekst (gjengitt i sin helhet over). Det erstatter ikke juridisk vurdering av konkrete saker.
Laster...