Ubetydelige avvik og feil i tilbud

Kort forklart

Et tilbud kan inneholde feil uten at oppdragsgiver kan avvise det. Det avgjørende er ikke om tilbudet er helt feilfritt, men om feilen har en slik betydning at regelverket gir avvisningsadgang.

Forenklet kan man dele feil og avvik i tre grupper:

1. Ubetydelige avvik eller uklarheter: normalt ingen avvisningsadgang.
2. Avvik eller uklarheter som ikke er ubetydelige: mulig avvisningsrett.
3. Vesentlige avvik: avvisningsplikt.

Denne siden handler om den første gruppen: feil som finnes, men som ikke er alvorlige nok til å gi grunnlag for avvisning.

Utgangspunktet i regelverket

FOA § 24-8 annet ledd bokstav a gir oppdragsgiver adgang til å avvise tilbud som inneholder avvik eller uklarheter som ikke må anses ubetydelige. Den samme tankegangen gjelder for del II gjennom reglene om avvisning på grunn av forhold ved tilbudet.

Bestemmelsen sier dermed også noe viktig motsatt vei: Hvis avviket eller uklarheten er ubetydelig, er dette normalt ikke en avvisningsgrunn.

Dette er praktisk viktig. Oppdragsgiver skal håndheve konkurransegrunnlaget, men skal ikke bruke bagateller til å redusere konkurransen eller avvise tilbud uten reell grunn.

Hva gjør en feil ubetydelig?

En feil er ikke ubetydelig bare fordi den virker liten ved første øyekast. Vurderingen må knyttes til konkurransen. Spørsmålet er om feilen kan påvirke leverandørens forpliktelse, evalueringen, sammenlignbarheten eller likebehandlingen.

Ubetydelighet vurderes ikke abstrakt. Det avgjørende er om feilen har betydning i den konkrete konkurransen, sett opp mot kravets funksjon, evalueringen og hensynet til likebehandling.

Momenter som taler for at feilen er ubetydelig:

• feilen påvirker ikke pris, kvalitet, risiko eller rangering,
• feilen gir ikke leverandøren noen konkurransefordel,
• tilbudet er fortsatt bindende og sammenlignbart,
• feilen gjelder form eller presentasjon, ikke ytelsen,
• uklarheten kan forklares uten at tilbudet endres,
• oppdragsgiver kan vurdere tilbudet på samme grunnlag som de øvrige tilbudene.

Hvis disse momentene er oppfylt, vil avvisning ofte være for strengt.

Typiske eksempler

Eksempler på feil som etter omstendighetene kan være ubetydelige:

• rene skrivefeil,
• mindre formelle feil,
• ufarlige avvik i dokumentoppsett,
• en uklar formulering som åpenbart ikke endrer tilbudet,
• en feil som ikke påvirker evalueringen,
• en opplysning som er overflødig eller uten betydning for konkurransen.

Listen er ikke uttømmende. Samme type feil kan være ubetydelig i én konkurranse og viktig i en annen. Det kommer an på hva feilen gjelder, og hvilken funksjon kravet hadde.

Ikke-ubetydelig er mellomkategorien

Den vanskelige grensen går ofte ikke mellom ubetydelig og vesentlig, men mellom ubetydelig og ikke-ubetydelig.

Et avvik kan være for lite til å gi avvisningsplikt, men samtidig for viktig til å bli ignorert. Da kan oppdragsgiver ha avvisningsrett. Det betyr at oppdragsgiver må foreta en saklig og dokumentert vurdering av om tilbudet likevel kan beholdes.

Avvisningsrett betyr likevel ikke fri adgang til å avvise. Oppdragsgiver må vurdere forholdet saklig, konsekvent og i samsvar med likebehandlingsprinsippet.

Eksempler på forhold som kan være mer enn ubetydelige, uten nødvendigvis å være vesentlige, er et prissettbart forbehold, en uklar prispost, et mindre avvik fra et kontraktsvilkår eller en uklarhet som kan påvirke evalueringen uten at tilbudet automatisk må avvises.

Ubetydelig avvik er ikke det samme som avklaring

Det er viktig å skille mellom to spørsmål:

1. Er feilen så ubetydelig at den ikke gir avvisningsadgang?
2. Kan eller må feilen avklares?

Hvis feilen er ubetydelig, er det ikke alltid nødvendig å avklare. Oppdragsgiver kan ofte vurdere tilbudet slik det står. Men dersom det er uklart om feilen faktisk er ubetydelig, kan avklaring være relevant, så lenge avklaringen ikke endrer eller forbedrer tilbudet.

Forholdet til vesentlige avvik

Vesentlige avvik gir avvisningsplikt. Ubetydelige avvik gir normalt ikke avvisningsadgang. Mellom disse ligger en praktisk viktig kategori av avvik eller uklarheter som ikke er ubetydelige, men heller ikke nødvendigvis vesentlige.

Det er denne tredelingen som ofte forsvinner i praksis. Hvis oppdragsgiver hopper rett fra “det finnes en feil” til “tilbudet må avvises”, blir vurderingen for grov. Først må man fastslå om feilen faktisk betyr noe for konkurransen.

Rettskilder

HR-2025-1098-A er viktig fordi Høyesterett understreker at avvisningsplikt ikke kan avgjøres mekanisk. Man må tolke konkurransegrunnlaget og tilbudet objektivt, og vurdere konkret hvilken betydning forskjellen har.

KOFA 2014/27 illustrerer at ikke enhver usikkerhet eller feil gir grunnlag for avvisning. Saken er avgjort etter eldre regelverk, men er fortsatt nyttig fordi vurderingen bygger på konkurransevirkning og rangeringstvil.

KOFA 2011/226 er en eldre, men pedagogisk sak om uklarhet i tilbud og avvisningsplikt. Den viser at uklarhet må ha en relevant betydning før den kan bære avvisning.

KOFA 2018/20 er en nyere sak om forbehold som ikke ble ansett som vesentlig avvik. Den er nyttig for å vise at forbehold må vurderes konkret og ikke automatisk gir avvisningsplikt.

KOFA 2022/174 viser at flere påståtte forbehold måtte tolkes konkret, og at det ikke var nok å peke på formuleringene uten å analysere faktisk betydning.

Praktisk sjekkliste

• Hva er feilen eller avviket?
• Gjelder feilen et krav, et kontraktsvilkår, pris, dokumentasjon eller bare form?
• Påvirker feilen leverandørens forpliktelse?
• Kan feilen påvirke pris, kvalitet, risiko eller rangering?
• Gir feilen leverandøren en konkurransefordel?
• Kan tilbudet fortsatt sammenlignes med de øvrige tilbudene?
• Er feilen så liten at avvisning ville være uforholdsmessig eller usaklig?

Gå videre

• Feil og avvik i tilbudet
• Foreligger det avvik eller forbehold?
• Avklaring, retting og ettersending
• Prissetting av avvik og forbehold
• Vesentlige avvik i tilbud
• Uklarheter og relativ bedømmelsestvil